Перечень сокращений по тексту комментария:

В тексте настоящего Комментария используются следующие сокращения:

• Закон о благотворительности или Закон — Федеральный закон от 11.08.1995 N 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)»

• ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации

• НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации

• Федеральный закон о НКО — Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»

• Федеральный закон об ОО — Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ «Об общественных объединениях»

• Федеральный закон о государственной регистрации юридических лиц — Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

• Федеральный закон о целевом капитале — Федеральный закон от 30 декабря 2006 года N 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»

• Административный регламент Минюста о регистрации — Приказ Министерства юстиции РФ от 26 сентября 2022 г. N 199 «Об утверждении Административного регламента Министерства юстиции Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций»

Комментарий к преамбуле

Комментируемый Закон был принят в 1995 году как специальный закон, регулирующий правоотношения в сфере благотворительности. Первоначально Закон именовался Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях».

Текст Закона начинается с преамбулы (введения). Это самостоятельная часть закона, определяющая его цели и предмет правового регулирования. Как указано в преамбуле, целями комментируемого Закона являются широкое распространение и развитие благотворительной деятельности в Российской Федерации. С этой целью Закон:

В 2006 году преамбула была дополнена новым абзацем, из которого следует, что формирование и использование целевого капитала некоммерческими организациями, занимающимися благотворительной деятельностью, не являются предметом правового регулирования комментируемого Закона. Указанные отношения регулируются Федеральным законом о целевом капитале.

В 2018 году в Закон были внесены существенные поправки, свидетельствующие о возросшей роли добровольчества как практики и института гражданского общества. В первой редакции Закона добровольчество было представлено как одна из форм благотворительной деятельности. В новой редакции Закона изменились определения понятий «добровольческой (волонтерской) деятельности» и «доброволец (волонтер)», появились новые участники добровольческой (волонтерской) деятельности, введен новый раздел, регулирующий условия и порядок осуществления добровольческой (волонтерской) деятельности. Название Закона было изменено на Федеральный закон «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)». При этом в преамбуле Закона новый подход к правовому регулированию добровольческой деятельности отражен не был.

Отсутствие в преамбуле упоминания добровольчества (волонтерства) в качестве самостоятельного предмета правового регулирования можно объяснить изменениями в юридической технике оформления законов. Согласно современным правилам, преамбула не является обязательной частью закона и не содержит самостоятельных нормативных предписаний и легальных дефиниций. Цели и задачи законодательного акта в настоящее время излагаются, как правило, в пояснительной записке к нему.

Комментарий к статье 7

Комментируемой статьей регулируется вопрос об организационно-правовых формах юридического лица, в которых может быть создана благотворительная организация. С одной стороны, в статье 7 Закона предусмотрен конкретный перечень таких форм, а именно: общественные организации, фонды и учреждения. С другой стороны, допускается создание благотворительных организаций в иных формах, предусмотренных федеральными законами для благотворительных организаций.

Правовой статус некоммерческих юридических лиц определяется ГК РФ. Некоммерческие организации, в отличие от коммерческих организаций, не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяют полученную прибыль между участниками (п. 1 ст.50 ГК РФ). Кроме этого, некоммерческие организации имеют специальную ограниченную правоспособность. Это означает, что некоммерческая организация вправе осуществлять только деятельность, соответствующую целям, предусмотренным уставом этой организации. Специфика благотворительной организации отражается, соответственно, в уставных целях такой организации.

Гражданско-правовое положение отдельных форм НКО, включая общественные организации, фонды и учреждения, регламентируется также Федеральным законом о НКО. Этим же законом определяются меры государственной поддержки и контроля некоммерческих организаций, подпадающих под действие данного закона. Кроме того, особенности создания и деятельности общественных организаций предусмотрены Федеральным законом об ОО.

Исчерпывающий перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций с правовой характеристикой каждой из них даны в главе 4 ГК РФ. Рассмотрим формы благотворительных организаций, прямо обозначенные в комментируемой статье Закона, а именно: общественные организации, фонды и учреждения.

Общественными организациями признаются добровольные объединения граждан, объединившихся в установленном законом порядке на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей, для представления и защиты общих интересов и достижения иных не противоречащих закону целей (статья 123.4 ГК РФ).

Общественная организация относится к числу корпоративных юридических лиц. Корпорациями являются организации, основанные на членстве. Отличительной чертой корпоративной организации является то, что ее члены вправе участвовать в управлении организации. Это выражается, в первую очередь, в том, что высшим органом корпорации является общее собрание ее членов.

Членами общественной организации могут быть физические лица и юридические лица -общественные организации. Количество учредителей общественной организации должно быть не менее трех. При создании общественной организации учредители автоматически становятся ее членами, приобретая равные с другими членами права и обязанности. Высшим органом общественной организации является общее собрание ее членов. В общественной организации с числом членов более ста высшим органом может являться съезд или конференция.

Из определения общественной организации следует, что создают такую организацию для совместной деятельности ее членов по защите общих интересов, совместного решения общих задач и проблем. Соответственно, благотворительная общественная организация представляет собой объединение людей для поддержки и оказания помощи преимущественно своим членам.

Кроме этого, у общественных организаций есть ограничения по территории деятельности. По данному критерию общественные организации могут быть местными, региональными, межрегиональными и общероссийскими. Местная общественная организация осуществляет свою деятельность в пределах территории органа местного самоуправления, региональная — в пределах территории одного субъекта Российской Федерации, межрегиональная — на территориях менее половины субъектов Российской Федерации и общероссийская общественная организация действует на территориях более половины субъектов Российской Федерации. Межрегиональные и общероссийские общественные организации в регионах своей деятельности имеют структурные подразделения: организации, отделения или филиалы и представительства (статья 14 Федерального закона об ОО). Территориальная сфера деятельности отражается в наименовании общественной организации.

Фондом (с 01.03.2022 — именуется как общественно полезный фонд) признается унитарная некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная гражданам и/или юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели (123.17 ГК РФ).

Фонд является унитарной некоммерческой организацией. К унитарным относятся юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства (п. 1 ст.65.1 ГК РФ). Отсутствие членства является особенностью фондов. Фонд может быть создан одним или несколькими учредителями. В благотворительном фонде, как правило, аккумулируются деньги и иное имущество для адресной помощи другим людям, при этом ограничений по территории деятельности законом не предусмотрено.

Порядок управления фондом определяется его уставом. За деятельностью фондов предусмотрен особый контроль в виде независимой проверки бухгалтерской (финансовой) отчетности фондов в целях подтверждения ее достоверности. С 1 января 2021 года по ежегодному аудиту фондов действует следующее правило: аудиторская проверка обязательна лишь в случае, если доход фонда за год, предшествовавший отчетному году, превышает 3 миллиона рублей (п.п. 3 п. 1 ст.5 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»). Под доходом понимается поступление в фонд как денежных средств, так и иного имущества.

При выборе формы благотворительной организации — между общественной организацией и фондом — необходимо учитывать цели их создания и различия между ними. Можно сказать, что в благотворительной общественной организации объединяются люди для помощи друг другу, в благотворительном фонде объединяется имущество для адресной помощи другим людям.

Учреждением признается унитарная некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера (ст. 123.21 ГК РФ).

Круг лиц, имеющих право на создание благотворительного учреждения, ограничен. Во-первых, любое учреждение может быть создано только одним лицом. Законом предусмотрен прямой запрет на соучредительство (п. 2 ст.123.21 ГК РФ). Во-вторых, комментируемой статьей Закона о благотворительной деятельности предусмотрено еще одно ограничение по созданию благотворительной организации в форме учреждения: учредителем благотворительного учреждения может быть только другая благотворительная организация.

Особенностью учреждения является то, что собственником имущества организации является ее учредитель. На имущество, закрепленное собственником за учреждением и приобретенное учреждением по иным основаниям, оно приобретает лишь право оперативного управления.

Комментируемой статьей допускается создание благотворительной организации не только в форме общественной организации, фонда и учреждения, но и «в иных формах, предусмотренных федеральными законами для благотворительных организаций». По вопросу об иных формах благотворительных организаций на практике и в теории сложилось неоднозначное толкование.

Прежде всего возникает вопрос о том, про какие «федеральные законы для благотворительных организаций» идет речь? Мнения исследователей некоммерческого законодательства по этому вопросу разделились. С одной стороны, рассматриваемая правовая норма трактуется во взаимосвязи с Федеральным законом о НКО. Допустимые «иные формы» благотворительных организаций авторы, поддерживающие данную точку зрения, определяют путем сравнительного анализа правовой характеристики каждой организационно-правовой формы некоммерческой организации (подпадающей под действие Федерального закона о НКО) с целями, перечисленными в статье 2 Закона о благотворительной деятельности. Такой подход основывается на том, что организации, на которые распространяется Федеральный закон о НКО, могут создаваться для достижения благотворительных целей, в том числе.

Другой, более критический взгляд на «иные формы» благотворительных организаций, базируется на дословной трактовке статьи 7 Закона о благотворительной деятельности, согласно которой иные формы благотворительных организаций допускаются в случаях, если они предусмотрены федеральными законами для благотворительных организаций. Единственным специальным федеральным законом, регулирующим благотворительную деятельность, остается комментируемый Закон. Из этого делается вывод о том, что благотворительные организации могут создаваться только как фонды, общественные организации и учреждения.

Фактически в большинстве случаев благотворительные организации создаются как благотворительные фонды и благотворительные общественные организации. Однако на практике благотворительные организации регистрируются и в иных формах, в частности, как автономные некоммерческие организации.

В юридической литературе высказано предложение об уточнении в Законе о благотворительности правовой нормы о формах благотворительных организаций в целях единообразного толкования и правоприменения.

Комментарий к статье 8

Комментируемая норма Закона определяет круг лиц, которые могут выступать учредителями благотворительной организации.

Так, учредителями благотворительной организации могут выступать граждане — физические лица и/или юридические лица — организации, зарегистрированные в едином государственном реестре юридических лиц.

В статье 6 комментируемого Закона дано понятие благотворительной организации, которое относит благотворительную организацию к некоммерческим организациям. Нормы Федерального закона о НКО определяют, что учредителями некоммерческой организации могут выступать полностью дееспособные граждане (физические лица). Следовательно, учредителями благотворительной организации могут выступать полностью дееспособные физические лица. Стоит отметить, что дееспособность, по общему правилу, возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста.

Федеральный закон о НКО допускает возможность физических лиц — иностранных граждан и лиц без гражданства, законно находящихся в Российской Федерации, выступить в качестве учредителя благотворительной организации.

При этом для потенциальных учредителей — физических лиц существует ряд ограничений, которые содержатся в положениях нескольких нормативных актов.

Так, согласно нормам Федерального закона о НКО учредителем благотворительной организации не может быть иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которых принято решение о нежелательности их пребывания (проживания) в РФ.

Запрет на учредительство распространяется и на лиц (граждан и организации), которые включены в перечень или в отношении которых принято решение о замораживании (блокировании) денежных средств или иного имущества в рамках действия норм Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Благотворительную организацию также не сможет создать лицо, в отношении которого имеется вступившее в законную силу решение суда о содержании в его действиях признаков экстремистской деятельности.

В течение 10 лет со дня вступления в силу решения суда, вынесенного в отношении организации по основаниям норм законодательства о противодействии экстремизму и терроризму, лицо, которое входило в состав руководящего органа организации либо выступало руководителем такой организации, также не сможет стать учредителем благотворительной организации.

Одна из новых норм Федерального закона о НКО запрещает выступать учредителями любых НКО, в том числе и благотворительных, гражданам и организациям, включенным в перечни лиц, связанных с террористическими организациями и террористами или с распространением оружия массового уничтожения.

При оценке возможности лица стать учредителем благотворительной организации стоит обращать внимание на нормы ряда нормативных актов. Так, на практике имеют место случаи отказа в регистрации благотворительных организаций по основаниям, предусмотренным Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Согласно нормам вышеуказанного закона, не сможет зарегистрировать благотворительную организацию лицо, являющееся участником (с не менее 50% голосов) или руководителем общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО), которое имело безнадежную к взысканию задолженность перед бюджетом, и было исключено налоговой службой из Единого государственного реестра юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ) как недействующее юридическое лицо. Такое ограничение в отношении потенциального учредителя благотворительной организации действует в течение 3 лет с момента исключения ООО из ЕГРЮЛ.

Риск получить отказ в регистрации благотворительной организации есть и у руководителей/участников действующих организаций. Например, если физическое лицо является директором юридического лица и/или участником ООО (с не менее 50% голосов), в отношении которого содержится запись о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ, то такой гражданин также в течение 3 лет с момента внесения записи о недостоверности сведений не сможет выступить в качестве учредителя любого нового юридического лица. Аналогичное ограничение для учредительства распространяется также на директоров любых организаций и/или участников ООО, в отношении которых имеется неисполненное решение суда о ликвидации таких организаций.

Содержание комментируемой статьи обращает внимание на связь возможности лица выступить в качестве учредителя с формой благотворительной организации. Формы благотворительных организаций установлены статьей 7 комментируемого Закона.

Так, благотворительная организация может быть создана в форме общественной организации. Порядок создания и деятельности общественных организаций в первую очередь определяется нормами ГК РФ и Федерального закона об ОО.

Примечательно, что в нормах Федерального закона об ОО (к которым относится форма общественной организации), отмечен запрет на выступление в качестве учредителя благотворительной общественной организации для лица, которое содержится в местах лишения свободы по приговору суда.

Необходимо учитывать, что не каждое юридическое лицо может стать учредителем благотворительной общественной организации. Законодательство об общественных объединениях определяет, что учредителями таких организаций могут быть только те юридические лица, которые относятся к общественным объединениям. Причем нормы ГК РФ и нормы Федерального закона об ОО содержат требование о создании благотворительной общественной организации не менее чем тремя лицами. Нормы Федерального закона об ОО в действующей редакции с поправками от марта 2002 года указывают на то, что учредителями общественных объединений (а равно и общественных организаций) должны выступить именно не менее трех физических лиц. В то время как ГК РФ, поправки в который в отношении раздела о юридических лицах, были внесены в 2014 году, в статье 123.4 не конкретизирует, какой статус (юридического или физического лица) должны иметь учредители общественной организации. При этом понятие общественной организации, появившееся в ГК РФ в 2014 году, содержит указание на то, что общественной организацией признается добровольное объединение граждан, то есть физических лиц.

На текущий момент практика показывает, что благотворительные общественные организации действительно чаще создаются учредителями — физическими лицами. Необходимо учитывать, что учредители благотворительных общественных организаций автоматически становятся их членами, приобретая соответствующие права и обязанности. Следовательно, создаваемая благотворительная общественная организация будет являться корпоративной некоммерческой организацией, то есть основанной на членстве. Таким образом, все члены благотворительной общественной организации будут входить в состав ее высшего органа управления.

Кроме общественной организации, учредители могут выбрать для регистрации благотворительной организации такую организационно-правовую форму некоммерческой организации как фонд. Фонд является унитарной некоммерческой организацией. Это означает, что в фонд не принимаются члены, данная форма некоммерческой организации по закону не предполагает членства. Стоит отметить, что нормы ГК РФ, вступившие в силу в марте 2022 г. и существенно обновившие положения о фондах, относят благотворительные фонды к категориям общественно полезных фондов.

В отличие от общественной организации, благотворительный фонд может быть создан как одним лицом (физическим и/или юридическим), так и несколькими гражданами и/или организациями с учетом требований, предъявляемых к учредителям нормами Федерального закона о НКО и Федерального закона о государственной регистрации юридических лиц. Учредитель/учредители благотворительного фонда, в отличие от учредителей благотворительных общественных организаций, не всегда входят в состав высшего органа управления благотворительного фонда. Решение о том, войдет ли учредитель/учредители благотворительного фонда в состав его органов управления (высшего коллегиального органа управления и других органов) на момент создания организации принимают сами учредители. Здесь законодательство дает учредителям право выбора — принимать активное участие в работе создаваемого фонда посредством вхождения в органы управления или остаться только создателями благотворительной организации.

Статья 7 комментируемого Закона позволяет создавать благотворительные организации в форме учреждений. ГК РФ определяет учреждение как унитарную некоммерческую организацию (т.е. не основанную на членстве), созданную собственником (учредителем) для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера. Законодатель оставляет открытым перечень функций некоммерческого характера, ради выполнения которых может быть создано учреждение. Следовательно, осуществление благотворительной деятельности можно отнести к одной из таких функций. Но стоит учесть, что учреждение, которое создается гражданином или организацией, законодатель относит к категории частных учреждений. Причем статья 7 комментируемого Закона запрещает физическим лицам выступать учредителями благотворительных частных учреждений. Такую благотворительную организацию сможет зарегистрировать только другая благотворительная организация в единственном лице. Например, учредителем благотворительного частного учреждения может выступить ранее зарегистрированный благотворительный фонд или благотворительная общественная организация.

Предельное число учредителей благотворительной организации Закон ограничивает только в отношении создаваемых благотворительных частных учреждений. Максимальное число учредителей для благотворительных общественных организаций и благотворительных фондов действующее законодательство не лимитирует.

Статья 7 комментируемого Закона обращает внимание на возможность создания благотворительных организаций в иных формах, которые прямо не перечислены в Законе, но предусмотрены федеральными законами для благотворительных организаций. В ЕГРЮЛ можно найти сведения о зарегистрированных благотворительных автономных некоммерческих организациях или о благотворительных ассоциациях. Правоприменительная практика показывает, что толкование нормы Закона о возможности регистрировать благотворительные организации в иных формах, отличных от тех, которые перечислены в статье 7, в регионах РФ на текущий момент разнится. То есть в одном регионе практика применения норм Закона идет путем расширения организационно-правовых форм для создания благотворительных организаций. И именно в этих субъектах РФ можно встретить успешно зарегистрированные благотворительные автономные некоммерческие организации. А в других субъектах орган, принимающий решение о государственной регистрации (территориальный орган Минюста), отказывает в регистрации благотворительной организации в форме АНО или ассоциации, ссылаясь на четко обозначенный перечень видов НКО, которые могут быть благотворительными согласно статье 7 Закона. Тем не менее, стоит отметить, что учредителем автономной некоммерческой организации может выступить одно лицо (гражданин и/или организация) или несколько лиц. Предельное число учредителей АНО законодательством не ограничено. Учредитель или учредители в АНО играют одну из ключевых ролей: согласно нормам ГК РФ только учредители АНО могут принять решение о назначении руководителя АНО (лица, действующего от имени АНО без доверенности). Только учредитель/учредители АНО решают вопрос о преобразовании АНО в фонд, об утверждении Устава АНО в новой редакции. А для приема в состав учредителей АНО новых лиц потребуется единогласное решение всех действующих учредителей АНО.

Для создания ассоциации как благотворительной организации потребуется не менее двух учредителей (физических и/или юридических лиц). Ассоциация, как и общественная организация, является корпоративной некоммерческой организацией (основывается на членстве). Учредители ассоциации после ее регистрации могут войти в состав членов ассоциации и таким образом принимать участие в деятельности организации в составе высшего органа управления ассоциации — общего собрания членов.

Комментируемая норма запрещает создавать благотворительные организации органам государственной власти и органам местного самоуправления. Не смогут стать учредителями благотворительных организаций государственные, муниципальные унитарные предприятия и учреждения. Такие ограничения вытекают из содержания статьи 6 комментируемого Закона, которая дает понятие благотворительной организации, определяя ее как неправительственную (негосударственную и немуниципальную) некоммерческую организацию. Невозможность выступления учредителями благотворительной организации органов власти, органов местного самоуправления, муниципальных предприятий и учреждений является еще одним признаком, который особо выделяет особый статус благотворительных организаций среди всего массива некоммерческих организаций.

Согласно положениям комментируемого Закона, органы государственной власти и органы местного самоуправления призваны поддерживать благотворительную деятельность, субъектами которой наряду с другими участниками являются благотворительные организации. С порядком и формами поддержки благотворительной деятельности можно ознакомиться в статье 18 Закона.

Комментарий к статье 9

Пункт 1

Говоря о государственной регистрации благотворительной организации, нужно обратиться к ее понятию, обозначенному в статье 6 комментируемого Закона. Норма гласит, что благотворительной организацией является неправительственная (негосударственная и немуниципальная) некоммерческая организация, созданная для реализации предусмотренных Законом целей. Следовательно, благотворительная организация — это один из видов некоммерческих организаций, функционирование которых направлено на реализацию целей благотворительной деятельности.

Для того чтобы благотворительная организации стала полноценным юридическим лицом, ей, как и другим НКО, необходимо пройти процедуру государственной регистрации. Комментируемая статья не содержит определенных особенностей, которые могли бы отличать государственную регистрацию благотворительной организации от аналогичной процедуры в отношении любой некоммерческой организации.

Комментируемый пункт статьи отсылает к нормам Федерального закона о НКО, посвященным порядку государственной регистрации некоммерческих организаций. В свою очередь, положения Федерального закона о НКО о государственной регистрации НКО опираются на Федеральный закон о государственной регистрации юридических лиц. При этом для государственной регистрации некоммерческих организаций предусматривается определенный порядок, обозначенный в нормах Федерального закона о НКО.

Комментируемый пункт статьи 9 Закона не называет орган, который принимает решение о государственной регистрации благотворительной организации. Сведения о нем можно найти в Федеральном законе о НКО, где указано, что решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) некоммерческой организации принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций (далее — уполномоченный орган), или его территориальным органом. Таким органом является Министерство юстиции Российской Федерации и его территориальные органы — главные управления и управления Министерства юстиции РФ по соответствующему субъекту РФ. Следует учесть, что документы для регистрации благотворительной организации необходимо предоставить в территориальное управление Минюста России по месту нахождения ее постоянно действующих руководящих (исполнительных) органов. В случае отсутствия постоянно действующих руководящих (исполнительных) органов — иных органов или лиц, имеющих право действовать от их имени без доверенности. Например, если благотворительная организация регистрируется по адресу места нахождения в г. Самара, то, соответственно, и документы для регистрации такой НКО нужно подать в Управление Минюста России по Самарской области. Причем документы о создании благотворительной организации должны быть поданы в Минюст не позднее чем через три месяца со дня принятия решения о создании организации.

Перечень документов для государственной регистрации благотворительной организации обозначен в нормах Федерального закона о НКО (для благотворительных фондов, благотворительных частных учреждений и иных форм некоммерческих организаций), нормах Федерального закона об ОО (для благотворительных общественных организаций и других форм общественных объединений), а также в положениях Административного регламента Минюста.

К таким документам относятся:

К иным сведениям, которые нужно отразить в уставе благотворительной организации, относятся, например, положения о символике, которая может быть у благотворительной организации. Это эмблемы, гербы, иные геральдические знаки, флаги и гимны, описание которых должно содержаться в уставе организации.

К обязательным сведениям, отражаемым в Уставе, в отношении благотворительного фонда, можно отнести необходимость включения в устав фонда сведений о попечительском совете (это орган, который осуществляет надзор за деятельностью фонда). Также в уставе фонда нужно отразить порядок назначения должностных лиц фонда и их освобождения от исполнения обязанностей.

Кроме того, нужно помнить о необходимости учета в уставах благотворительных организаций норм комментируемого Закона, которые затрагивают содержание их уставов. Так, правоприменительная практика показывает, что наименование благотворительной организации должно содержать слова «благотворительный» или «благотворительная». Включение в наименование организации таких слов означает, что целью ее деятельности является осуществление благотворительной деятельности. И, безусловно, устав благотворительной организации должен содержать указание на цели осуществления благотворительной деятельности, отраженные в статье 2 комментируемого Закона. На практике благотворительные организации в своих уставах отражают общие сведения о благотворительных программах, сведения об особенностях использования имущества благотворительной организации, положения комментируемого Закона о лимитах на финансирование благотворительных программ, лимитах расходования средств на оплату труда административно-управленческого персонала.

С 1 марта 2023 года благотворительные организации могут не отражать в своих уставах сведения об источниках формировании имущества НКО, о порядке внесения изменений в устав НКО, сведения о филиалах и представительствах, о порядке реорганизации и ликвидации, поскольку эти положения, как правило, дублируют нормы законодательства. По собственному усмотрению благотворительная организация может включить вышеперечисленные сведения в свой устав. Кроме того, некоммерческим организациям с 01 марта 2023 года предоставлено право действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным органом — Минюстом России. Но для общественных объединений такой возможности не предусматривается.

Стоит отметить, что региональная практика требований к содержанию уставов благотворительных организаций среди территориальных органов Министерства юстиции может отличаться в зависимости от субъекта РФ.

Если в представленном комплекте документов отсутствуют основания для отказа в регистрации НКО или для приостановления процедуры регистрации, то по итогам рассмотрения документов органом Минюста России принимается решение о предоставлении государственной услуги — о государственной регистрации благотворительной организации.

По итогам успешного прохождения процедуры регистрации заявителю в органе Минюста России выдаются следующие документы:

Пункт 2

В комментируемой норме закрепляется право благотворительной организации использовать адрес места жительства гражданина в качестве своего адреса места нахождения. При этом Закон не позволяет отказывать в регистрации благотворительной организации только на этом основании.

Для толкования норм комментируемого Закона необходимо обратиться к понятиям.

Согласно положениям ГК РФ местом жительства гражданина признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

Место жительства — это жилой дом, квартира, комната, жилое помещение специализированного жилищного фонда либо иное жилое помещение, в которых гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору найма специализированного жилого помещения либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, и в которых он зарегистрирован по месту жительства.

Адрес — описание места нахождения объекта адресации, структурированное в соответствии с принципами организации местного самоуправления в РФ и включающее в себя, в том числе наименование элемента улично-дорожной сети и/или наименование элемента планировочной структуры (при необходимости), а также цифровое и/или буквенно-цифровое обозначение объекта адресации, позволяющее его идентифицировать. Простыми словами, адрес включает в себя сведения о наименовании улицы (бульвара, проспекта, проезда и т. д.), сведения о номере дома (владения, домовладения, здания) и номере квартиры/здания (помещения, офиса и т. д.). Следовательно, адресом места жительства гражданина является, в общепринятом смысле, его домашний адрес (регистрация), сведения о котором содержатся в паспорте гражданина РФ.

Действующая редакция пункта 2 комментируемой статьи содержит упоминание о «юридическом адресе», понятия которого нет в действующем законодательстве. Данная норма нуждается в приведении ее формулировок в соответствие с пониманием адреса и места нахождения, отраженным в ГК РФ. Так, согласно ГК РФ, место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). А в ЕГРЮЛ должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица. Например, местом нахождения благотворительной организации, зарегистрированной по адресу: Самарская область, г. Тольятти, ул. Зеленая, д. 1, кв. 1, будет являться: г. Тольятти Самарской области. А адресом такой организации в пределах ее места нахождения будет являться адрес: ул. Зеленая, д. 1, кв. 1.

Также в комментируемом пункте нет сведений о том, какое отношение к благотворительной организации должен иметь гражданин (учредитель; лицо, имеющее право действовать без доверенности; иное лицо), предоставляющий свое место жительства в качестве адреса места нахождения такой организации. Фактически такая формулировка позволяет использовать в качестве адреса места нахождения благотворительной организации адрес места жительства любого гражданина (физического лица), который сможет такой адрес предоставить. Но стоит учитывать, что государственная регистрация любого юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (простыми словами — директора, председателя, руководителя), а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица.

Законодательство не запрещает в качестве адреса любого юридического лица, в том числе и благотворительной организации, использовать домашний адрес учредителя или его руководителя. Регистрация благотворительной организации по адресу жилого объекта недвижимости допустима только в тех случаях, когда собственник объекта дал на это согласие. При этом согласие предполагается, если названный адрес является адресом места жительства учредителя или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Следовательно, к комплекту документов для первичной регистрации благотворительной организации (или при смене адреса действующей организации) по адресу места жительства учредителя или директора прикладывать гарантийное письмо от имени собственника о предоставлении адреса не обязательно.

Правоприменительная практика показывает, что при выборе в качестве адреса места нахождения адреса нежилого помещения, или адреса стороннего лица, которое не является ни учредителем, ни руководителем благотворительной организации, к комплекту документов для регистрации благотворительной организации или для смены ее адреса желательно приложить документ, который подтверждает намерения собственника такого помещения предоставить адрес в качестве адреса места нахождения благотворительной организации.

ГК РФ определяет, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

Пункт 3

Комментируемый Закон предоставляет право заявителям в судебном порядке обжаловать полученный отказ или уклонение от регистрации благотворительной организации. Аналогичные нормы закреплены в положениях ГК РФ в отношении всех юридических лиц, в нормах Федерального закона о НКО в отношении всех некоммерческих организаций и в Федеральном законе об ОО в отношении всех видов общественных объединений.

Важно отметить, что Минюстом России разработан проект федерального закона, который предлагает введение процедуры обязательного досудебного порядка урегулирования споров при предоставлении государственных услуг в сфере некоммерческих организаций. Текст законопроекта размещен на Федеральном портале проектов нормативных правовых актов, где по состоянию на май 2023 г. проходит его общественное обсуждение. Проектом закона планируется изменить нормы Федерального закона о НКО и Федерального закона об ОО в части уточнения возможности обжалования отказа в регистрации НКО или общественного объединения в суде только после прохождения обжалования такого отказа в уполномоченном органе. Также законопроектом предлагается обновить нормы Федерального закона «О государственной службе российского казачества» в части урегулирования порядка обжалования отказа во внесении казачьего общества в государственный реестр казачьих обществ. Стоит заметить, что текущая редакция разработанного Минюстом законопроекта не предполагает совершенствование положений комментируемого пункта Закона, который, по сути, предоставляет благотворительным организациям право обжалования отказа в их регистрации только посредством использования судебного порядка.

Основания для отказа в регистрации благотворительной организации в комментируемом Законе не перечислены. При этом формулировки норм о возможности обжалования отказа или уклонения от регистрации в Федеральном законе о НКО и в Федеральном законе об ОО включают в себя упоминание о возможности обжалования отказа в вышестоящем органе. Тогда как комментируемая норма Закона ограничена формулировкой возможности обжалования только в судебном порядке.

Тем не менее отсутствие в комментируемой статье упоминания возможности обжаловать отказ или уклонение от регистрации благотворительной организации не означает невозможность благотворительной организации попытаться оспорить действия и/или бездействия органов, принимающих решения о регистрации организации, в вышестоящем органе. При наличии оснований для обжалования, заявитель может воспользоваться нормами вышеперечисленных нормативных актов (в зависимости от выбора формы, которая выбрана для регистрации благотворительной организации).

Стоит отметить, что в действующем законодательстве отсутствует термин «уклонение». Словарь Ушакова толкует глагол «уклониться» как «отстраниться, отклониться, отодвинуться в сторону, чтобы избежать чего-нибудь». Следовательно, уклонение от регистрации отличается от отказа тем, что ответственное лицо немотивированно, без объяснений и под разными предлогами не принимает документы для регистрации благотворительной организации, или, например, нарушает сроки их рассмотрения.

Перечень оснований для отказа в регистрации некоммерческих организаций представлен в ст. 23.1 Федерального закона о НКО, а также в ст. 23 Федерального закона об ОО.

Так, в регистрации некоммерческой организации или общественного объединения может быть отказано:

Правоприменительная практика показывает, что отказ в регистрации любой некоммерческой организации может наступить в случаях несоответствия учредителя или учредителей НКО требованиям, содержащимся в Федеральном законе о государственной регистрации юридических лиц.

Более подробную информацию о том, кто не может быть учредителем благотворительной организации, можно посмотреть в комментарии к статье 8 Закона. Стоит обратить внимание, что вышеупомянутый закон о государственной регистрации юридических лиц содержит перечень оснований для отказа, которые прямо не упомянуты в Федеральном законе о НКО и Федеральном законе об ОО. Так, например, в регистрации благотворительной организации может быть отказано, если руководителем (лицом имеющем право действовать без доверенности от имени благотворительной организации) является физическое лицо, которому назначено административное наказание в виде дисквалификации, и срок, на который она установлена, не истек.

Таким образом, комментируемый пункт дополнительно закрепляет за благотворительными организациями право обжаловать отказ в регистрации или уклонение от регистрации благотворительной организации. Благотворительная организация имеет право обратиться в суд для восстановления нарушенного права, а также в рамках Федерального закона о НКО и Федерального закона об ОО — в вышестоящий орган Минюста России.

Комментарий к статье 10

Пункт 1

Комментируемая норма определяет требования к высшему органу управления благотворительной организации.

Любая благотворительная организация является некоммерческой организацией. Следовательно, на благотворительные организации распространяется действие норм Федерального закона о НКО. Указанный закон определяет основную функцию высшего органа управления некоммерческой организацией. Это обеспечение соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана.

Комментируемый закон не устанавливает конкретное наименование высшего органа управления благотворительной организацией, но определяет, что такой орган должен быть коллегиальным. Коллегиальные органы — это административные органы, в которых подведомственные им вопросы рассматриваются и решаются коллегиально, на заседаниях членов этих органов посредством голосования с принятием соответствующих нормативных или индивидуальных правовых актов. Иными словами, коллегиальный орган — это орган, состоящий из более чем одного лица, которые замещают свою должность персонально в установленном законом порядке.

Порядок формирования высшего коллегиального органа управления благотворительной организацией определяется ее уставом. Положения устава благотворительной организации, посвященные ее высшему органу управления, кроме норм комментируемой статьи, должны опираться на положения других нормативных актов в зависимости от выбранной организационно-правовой формы для создания благотворительной организации.

Так, Федеральный закон об ОО определяет, что высшим руководящим органом общественной организации является съезд (конференция) или общее собрание. Общественная организация является корпоративной некоммерческой организацией (то есть основанной на членстве). Поэтому в состав высшего коллегиального органа управления (съезда (конференции) или общего собрания) общественной организации входят все ее члены. Вхождение в состав съезда (конференции) или общего собрания лиц, не являющихся членами общественной организации, действующим законодательством не предусматривается.

Для унитарных НКО (где членство отсутствует), в форме которых может быть создана благотворительная организация, состав и порядок формирования высшего органа зависит от организационно-правовой формы. Например, высший орган благотворительного фонда всегда является коллегиальным. Его наименование законодательно не закреплено. На практике такой орган часто именуют Советом или Президиумом. Состав высшего органа благотворительного фонда определяется его уставом. Законодательство позволяет формировать высший орган благотворительного фонда из числа учредителей (учредителя) и/или третьих лиц.

В некоторой степени противоречащими друг другу выглядят нормы о высшем органе управления для благотворительных частных учреждений. С одной стороны, нормы ГК РФ допускают формирование высшего коллегиального органа в благотворительном частном учреждении, куда могут войти собственник (учредитель) и/или третьи лица в зависимости от того, как будет предусмотрено уставом благотворительного частного учреждения. В этом случае формирование высшего коллегиального органа управления в благотворительном частном учреждении будет соответствовать требованиям комментируемой статьи. Но при этом, как мы помним, соучредительство нескольких лиц в частном учреждении не допускается. Следовательно, даже в том случае, если учредитель частного учреждения не войдет в состав высшего коллегиального органа, в его компетенции остается решение вопроса (единолично), связанного с назначением руководителя такой организации. В свою очередь, пункт 2 комментируемой статьи относит образование исполнительных органов благотворительной организации (в данном случае руководителя благотворительного частного учреждения) к компетенции высшего коллегиального органа управления. Стоит заметить, что любой коллегиальный орган в частном учреждении всегда остается подотчетным его учредителю. Таким образом, действующим законодательством вопрос о формировании высшего органа в благотворительных частных учреждениях до конца не урегулирован.

Пункт 2

Комментируемый пункт определяет компетенцию (перечень вопросов), решения по которым принимает высший коллегиальный орган управления благотворительной организацией.

Так, комментируемый Закон к компетенции высшего органа относит:

Следует иметь в виду, что изменения в устав любой некоммерческой организации вносятся посредством подготовки новой редакции устава. Действующие нормативные акты не предполагают внесение изменений в устав НКО в виде оформления дополнений к действующей редакции устава. Также необходимо помнить, что за внесение изменений в устав уплачивается государственная пошлина. На текущий момент ее размер составляет 800 руб. для всех юридических лиц. Исключения составляют общероссийские общественные организации инвалидов и отделения, являющихся их структурными подразделениями (которые могут быть благотворительными организациями). Для таких организаций размер государственной пошлины составляет 100 руб. В случае подачи благотворительной организацией комплекта документов для внесения изменений в устав в электронном виде с помощью Портала Госуслуг государственная пошлина не взимается.

В благотворительных организациях только высший коллегиальный орган управления вправе избирать лиц на должности единоличных исполнительных органов и прекращать их полномочия. Также к его компетенции относится избрание состава коллегиальных исполнительных органов (при их наличии) и контрольно-ревизионных органов.

Необходимо учитывать, что в компетенцию высшего коллегиального органа управления благотворительной общественной организации будут входить полномочия по избранию постоянно действующего руководящего коллегиального органа. Наличие такого органа обязательно только для общественных объединений, в том числе для общественных организаций.

Законодательство позволяет как благотворительным общественным организациям, так и благотворительным фондам воспользоваться правом выбора: коллегиальный исполнительный орган в таких организациях формируется по их усмотрению.

Вопросы относительно состава и порядка формирования высшего органа управления благотворительного учреждения отражены выше в комментируемом пункте 1. Но стоит отметить, что в законодательстве нет запретов на формирование высшим органом благотворительного частного учреждения коллегиального исполнительного органа управления благотворительным частным учреждением.

Что касается назначения руководителя частного учреждения, то, как было отмечено выше, этот вопрос единолично рассматривается только учредителем частного учреждения. Это противоречит комментируемой норме, которая относит образование и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа (коим является руководитель частного учреждения) к компетенции высшего коллегиального органа управления благотворительной организацией. На сегодняшний день одним из вариантов решения подобной проблемы на практике является формирование в благотворительном частном учреждении органов управления с разграничением компетенции. Отдельно в уставе благотворительного частного учреждения отражаются вопросы, которые решает только его учредитель (собственник) в силу положений норм ГК РФ. К его исключительной компетенции всегда будет относиться решение вопроса о назначении руководителя частного учреждения. Наряду с указанными положениями в раздел устава, посвященного органам управления, включаются сведения о составе, порядке формирования, компетенции и сроке полномочий высшего коллегиального органа управления благотворительного частного учреждения, который обязательно формируется во всех благотворительных организациях согласно нормам комментируемого Закона.

Законодательство определяет, что в общественной организации образуется единоличный исполнительный орган (председатель, президент и т. п.). Нормы ГК РФ образование единоличного исполнительного органа относят к компетенции высшего коллегиального органа управления в лице общего собрания членов или съезда (конференции). При этом статья 8 Федерального закона об ОО позволяет уставом общественной организации отнести вопрос об образовании и досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа к компетенции постоянно действующего коллегиального руководящего органа общественной организации. Но законодательство не содержит положений, которые позволяют четко определить, распространяется ли вышеуказанная норма на благотворительные общественные организации. Правоприменительная практика показывает, что обычно благотворительные общественные организации формируют компетенцию высшего органа управления, опираясь на нормы комментируемого Закона: образование и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа относят к компетенции высшего коллегиального органа управления.

Пункт 2 статьи 123.27 ГК РФ определяет, что высший коллегиальный орган фонда избирает единоличный исполнительный орган фонда (председателя, генерального директора и т. д.). Данная норма совпадает с положениями комментируемого пункта статьи Закона. Следовательно, избрание и освобождение от должности лица, действующего от имени благотворительного фонда без доверенности, осуществляется высшим коллегиальным органом управления благотворительного фонда (который может именоваться Советом, Президиумом или иным подходящим словом, кроме наименования «Правление», так как согласно ст. 123.19 ГК РФ так может именоваться только коллегиальный исполнительный орган фонда).

К компетенции высшего коллегиального органа управления благотворительной организацией относится образование и досрочное прекращение полномочий контрольно-ревизионного органа. Следовательно, исходя из положений норм комментируемой статьи, мы понимаем, что наличие контрольно-ревизионного органа в благотворительной организации обязательно. При этом правоприменительная практика показывает, что толкование указанной нормы комментируемого Закона может отличаться в зависимости от органа Минюста России, на территории которого планируется к регистрации или зарегистрирована благотворительная организация. Так, для общественных организаций наличие контрольно-ревизионного органа (ревизора или ревизионной комиссии) обязательно вне зависимости от того, является ли такая общественная организация благотворительной. Здесь территориальные органы Минюста России единодушны в толковании комментируемой нормы — контрольно-ревизионный орган в благотворительной общественной организации формируется в обязательном порядке. Положения законодательства не содержат сведений об обязательном образовании контрольно-ревизионного органа в фондах и в частных учреждениях. В отношении благотворительных фондов и благотворительных частных учреждений существует два варианта толкования нормы:

Таким образом, при разработке устава благотворительной организации следует учитывать сложившуюся практику толкования норм комментируемого Закона в зависимости от региона, на территории которого зарегистрирована или планирует зарегистрироваться благотворительная организация.

Таким образом, при разработке устава благотворительной организации следует учитывать сложившуюся практику толкования норм комментируемого Закона в зависимости от региона, на территории которого зарегистрирована или планирует зарегистрироваться благотворительная организация.

Комментируемый закон относит решение вопроса об утверждении годового плана, бюджета и годового отчета благотворительной организации исключительно к компетенции ее высшего коллегиального органа. Аналогичные нормы содержат положения ГК РФ, посвященные компетенции корпоративных организаций, а также Федерального закона о НКО о компетенции высшего органа управления НКО. Но в то же время комментируемая норма предполагает утверждение высшим органом управления благотворительной организации не только годового отчета, но и годового плана, а также бюджета такой организации. В то время как положения статьи 65.3 ГК РФ и статьи 29 Федерального закона о НКО своим содержанием, по сути, не обязывают неблаготворительные организации утверждать годовой план и бюджет. А комментируемый Закон не обязывает высший орган управления благотворительной организацией утверждать годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность, как это отмечено в нормах ГК РФ и Федерального закона о НКО. В то же время нормы комментируемого Закона не отражают сведений о том, какую именно категорию отчетов можно отнести к годовым. Теоретически, к годовым отчетам можно отнести и бухгалтерскую финансовую отчетность, и отчеты, которые благотворительные организации ежегодно сдают в Минюст России.

В благотворительной организации решение о создании такой организацией нового юридического лица, либо об участии в некоммерческих и коммерческих организациях, а также об открытии филиалов и представительств принимается высшим коллегиальным органом управления. Комментируемая норма предполагает возможность создания благотворительной организацией коммерческой организации. Это право дополнительно закрепляется в статье 12 комментируемого Закона возможностью благотворительной организации создать хозяйственное общество для создания материальных условий реализации благотворительных целей. При этом соучредительство благотворительной организации совместно с другими лицами в таком хозяйственном обществе не допускается. Исключения для вышеуказанного ограничения составляют случаи получения благотворительной организацией ценных бумаг хозяйственных обществ на пополнение ее целевого капитала или приобретения благотворительной организацией акций хозяйственных обществ за счет денежных средств, составляющих ее целевой капитал.

Для создания благотворительной организацией других некоммерческих организаций также действуют некоторые ограничения. Так, благотворительный фонд или благотворительное частное учреждение, не относящиеся к категории общественных объединений, не смогут выступить учредителями новых общественных объединений. Создать новое благотворительное частное учреждение сможет только другая благотворительная организация.

Более подробные сведения о возможности благотворительной организации открывать филиалы и представительства можно посмотреть в комментарии к статье 13 Закона.

Стоит отметить, что статья 13 комментируемого Закона, посвященная филиалам и представительствам, относит вопрос назначения руководителей филиалов и представительств благотворительной организации к ведению высшего коллегиального органа управления.

Комментируемый Закон относит к компетенции высшего органа управления решение вопросов о реорганизации и ликвидации благотворительной организации. При этом Закон не содержит сведений о том, какой орган уполномочен решать вопрос назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) и утверждения ликвидационного баланса. В свою очередь, нормы ГК РФ в отношении общественных организаций, как и нормы Федерального закона о НКО, относят рассмотрение перечисленных вопросов к компетенции высших органов управления общественной организации и иной некоммерческой организации соответственно.

Комментируемая норма совпадает с положениями ГК РФ относительно невозможности реорганизации любого фонда, в том числе благотворительного. Ликвидация фонда допустима только на основании решения суда, принятого по заявлению заинтересованных лиц. Таким образом, высший орган благотворительного фонда не может принять решение о ликвидации такой благотворительной организации.

Важно отметить, что к компетенции высшего органа управления благотворительного фонда необходимо отнести вопрос образования попечительского совета — органа, осуществляющего надзор за деятельностью фонда.

Комментируемый закон не содержит сведений о возможности передачи рассмотрения обозначенных выше вопросов в ведение иного органа благотворительной организации, который не является высшим коллегиальным органом управления. Ввиду этого есть некоторые противоречия норм комментируемой статьи с положениями статьи 8 Федерального закона об ОО, посвященной понятию и основным положениям об общественной организации, которая может быть благотворительной. Так, Федеральный закон об ОО предоставляет право общественной организации в своем уставе предусмотреть возможность отнесения некоторых вопросов, которые по общему правилу решаются высшим органом управления, к компетенции постоянно действующего коллегиального руководящего органа общественной организации. К таким вопросам относятся: утверждение годового отчета и бухгалтерской (финансовой) отчетности общественной организации, принятие решений о создании общественной организацией других юридических лиц, об участии общественной организации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств общественной организации, утверждение аудиторской организации или индивидуального аудитора общественной организации, образование и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа. Статья 8 Федерального закона об ОО, по сути, не делает исключений и для благотворительных общественных организаций. Поэтому не совсем ясно, сможет ли благотворительная общественная организация, невзирая на нормы комментируемого Закона и руководствуясь положениями Федерального закона об ОО, отнести, например, вопрос избрания единоличного исполнительного органа к компетенции постоянно действующего руководящего органа. Или, наоборот, слово «благотворительная» рядом с организационно-правовой формой общественной организации означает подчинение такой благотворительной организации нормам комментируемого Закона в первую очередь.

Пункт 3

Комментируемый пункт определяет характер деятельности лиц, выполняющих функции членов высшего органа управления в благотворительной организации.

Так, все члены высшего органа управления в благотворительной организации выполняют свои обязанности в этом органе на безвозмездной основе. То есть лицу за его работу в качестве члена высшего управления благотворительной организации не предусматривается выплата вознаграждения. По сути, данная норма закрепляет положения пункта 5 статьи 29 Федерального о НКО, которая также указывает на то, что НКО не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам ее высшего органа управления за выполнение ими возложенных на них функций. Стоит заметить, что указанный выше пункт статьи 29 Федерального закона о НКО содержит исключение, которого нет в комментируемой норме — членам высшего органа управления могут быть компенсированы расходы, которые непосредственно связаны с участием в работе высшего органа. Следовательно, теоретически, при возникновении у члена высшего органа управления расходов, которые непосредственно связаны с его участием в работе такого органа, такие затраты могут быть ему компенсированы со стороны благотворительной организации в рамках применения пункта 5 статьи 29 Федерального о НКО.

Пункт 3 комментируемой статьи определяет требования к составу высшего органа управления благотворительной организации. Так, в составе высшего органа управления благотворительной организации может быть не более одного работника ее исполнительных органов. Причем член высшего органа в лице работника исполнительного органа благотворительной организации может обладать правом решающего голоса или не обладать таким правом.

Исполнительный орган любой некоммерческой организации, согласно статье 30 Федерального закона о НКО, может быть коллегиальным и/или единоличным. Такой орган осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией. К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией. Следовательно, исполнительным органом в благотворительной организации может быть, например, ее директор (президент, председатель). Также стоит заметить, что в комментируемой норме употреблено слово «работник» исполнительного органа. Понятие «работник» закреплено в Трудовом кодексе РФ. Это физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Таким образом, мы понимаем, что лицо, которое относится к исполнительным органам благотворительной организации и входящее в состав ее высшего органа управления должно иметь оформленные трудовые отношения с такой благотворительной организацией. Как мы помним, в благотворительной организации может быть образован коллегиальный исполнительный орган, члены которого, если опираться на правоприменительную практику, не оформляются в качестве работников таких организаций, исполняющих трудовую функцию члена коллегиального исполнительного органа. Следовательно, если быть точнее, то в состав высшего органа управления благотворительной организации может войти только одно лицо, представляющее единоличный исполнительный орган благотворительной организации и состоящее с такой благотворительной организацией в трудовых отношениях. С другой стороны, для возможности вхождения в состав высшего органа иных лиц, не относящихся к категории работников исполнительных органов благотворительной организации, комментируемую норму нужно обновить, употребив термины «представитель» и/или «лицо».

Пункт 4

Комментируемый пункт статьи ограничивает возможность членов высшего органа управления и должностных лиц благотворительных организаций занимать штатные должности в тех юридических лицах, где такая благотворительная организация выступает учредителем или участником. Такое ограничение призвано исключить конфликт интересов – влияние, связанное с личной и материальной заинтересованностью должностных лиц и членов высшего органа управления благотворительной организации, на те решения, которые принимаются в созданных благотворительной организацией юридических лицах.

Стоит отметить, что конфликту интересов посвящена отдельная статья 27 Федерального закона о НКО. Ее действие распространяется на все некоммерческие организации, в том числе благотворительные. Указанная статья определяет, что заинтересованными лицами в совершении НКО тех или иных действий, в том числе сделок, с другими организациями или гражданами признаются:

Перечисленные лица относятся к категории заинтересованных, если с организациями или гражданами, с которыми НКО планирует совершить сделку или иные действия, указанные выше лица (руководитель, заместитель, члены высшего органа или органа надзора):

При этом указанные организации или граждане:

Поэтому, если заинтересованное лицо имеет заинтересованность в сделке, стороной которой является или намеревается быть НКО, а также в случае иного противоречия интересов указанного лица и НКО в отношении существующей или предполагаемой сделки, оно в, первую очередь обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления НКО или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о совершении сделки. Кроме того, такая сделка должна быть одобрена органом управления или органом надзора за деятельностью НКО.

В случае если сделка, имеющая признаки заинтересованности, была совершена с нарушением указанных выше положений, то она может быть признана судом недействительной. А в случае причинения заинтересованным лицом убытков НКО, такое лицо несет ответственность перед организацией в размере причиненных убытков. При причинении убытков НКО несколькими заинтересованными лицами, их ответственность перед НКО будет солидарной.

Комментарий к статье 11

Пункт 1

Комментируемый пункт определяет, что процедура реорганизации и ликвидации благотворительной организации осуществляется в установленном законом порядке. При этом в комментируемом Законе полная процедура реорганизации или ликвидации благотворительной организации не описана.

Комментируемая норма предлагает обратиться к другим нормативным источникам, где отражены положения законодательства, посвященные вопросам реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций и общественных объединений.

Общие положения о реорганизации всех юридических лиц определены в статье 57 ГК РФ. Общие положения о ликвидации юридических лиц обозначены в статье 61 ГК РФ. Статья 16 Федерального закона о НКО, посвященная реорганизации НКО, содержит отсылку к нормам ГК РФ, которые определяют формы реорганизации в отношении юридических лиц. Также формы реорганизации некоммерческих организаций обозначены в пункте 2 статьи 16 Федерального закона о НКО. Реорганизация некоммерческой организации может быть осуществлена в форме:

Комментируемый Закон в статье 10 указывает на то, что решение о реорганизации благотворительной организации должно быть принято ее высшим коллегиальным органом управления.

Слияние благотворительных организаций — это, по сути, возникновение новой организации путем передачи ей всех прав и обязанностей двух или нескольких благотворительных организаций. Причем существование тех благотворительных организаций, которые передают свои права, прекращается. Благотворительные организации, которые приняли решение о слиянии, заключают договор о слиянии, где определяются порядок и условия слияния. Процедура реорганизации в форме слияния предполагает переход всех прав и обязанностей каждой из благотворительных организаций к возникшей организации. При этом обобщение практики Пленумом Верховного суда определяет, что при слиянии все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии юридических лиц переходят к возникшему юридическому лицу в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта и его содержания.

При процедуре реорганизации в виде присоединения подразумевается прекращение одной или нескольких благотворительных организаций с передачей всех их прав и обязанностей другой организации. Присоединяемое юридическое лицо и организация, к которой осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, где определяют порядок и условия присоединения. При присоединении одной благотворительной организации к другой переход прав и обязанностей также осуществляется на основании передаточного акта. По аналогии с практикой, обобщенной Верховным судом РФ в отношении процедуры слияния, при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого юридического лица в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта.

Разделение благотворительной организации представляет собой прекращение деятельности благотворительной организации с передачей всех ее прав и обязанностей создаваемым юридическим лицам. При разделении благотворительной организации все ее права и обязанности переходят к двум или нескольким создаваемым организациям в соответствии с передаточным актом.

Выделение — это форма реорганизации, которая подразумевает создание одной или нескольких организаций с передачей им прав и обязанностей реорганизуемой благотворительной организации без прекращения деятельности такой благотворительной организации. При выделении из состава благотворительной организации одной или нескольких организаций к каждой из них переходят права и обязанности реорганизованной благотворительной организации в соответствии с передаточным актом.

Любая некоммерческая организация, в том числе благотворительная, считается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации возникшей организации (организаций). При присоединении к благотворительной организации другой организации первая из них считается реорганизованной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенной организации.

Наиболее часто используемая форма реорганизации благотворительных организаций — это преобразование.

Более подробную информацию о процедуре реорганизации благотворительной организации в форме преобразования можно посмотреть в пункте 2 комментируемой статьи.

Процедура государственной регистрации реорганизации осуществляется в соответствии с нормами Федерального закона о государственной регистрации юридических лиц.

Условно, для удобства восприятия процедуру реорганизации можно разделить на несколько этапов. Так, для прохождения 1 этапа реорганизации в течение трех рабочих дней со дня принятия решения о реорганизации благотворительная организация (благотворительные организации) представляют в территориальный орган Минюста России:

Комплект документов оформляется в соответствии с требованиями Административного регламента Минюста о регистрации.

Если в представленных документах не будут выявлены нарушения действующего законодательства, то по итогам их рассмотрения в ЕГРЮЛ появится запись о начале процедуры реорганизации благотворительной организации. А заявителю будет выдан лист записи из ЕГРЮЛ, подтверждающий указанные выше сведения.

2 этап реорганизации включает в себя действия, связанные с публикацией уведомления о реорганизации благотворительной организацией в СМИ (журнал «Вестник государственной регистрации») дважды с периодичностью один раз в месяц уведомления о реорганизации. Важно отметить, что в законодательстве отсутствует обязанность опубликования в СМИ сообщения о реорганизации благотворительной организации в форме преобразования.

3 этап реорганизации подразумевает подачу по истечении трех месяцев с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о реорганизации документов для регистрации некоммерческой организации, создаваемой путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения):

За государственную регистрацию каждой создаваемой некоммерческой организации уплачивается государственная пошлина в размерах, определенных подпунктом 1 пункта 1 ст. 333.33 НК РФ.

При реорганизации благотворительной организации в форме присоединения к ней другой некоммерческой организации по месту нахождения благотворительной организации, к которой осуществляется присоединение, необходимо представить:

При реорганизации в форме присоединения госпошлина не оплачивается.

По собственной инициативе заявителем представляется документ, подтверждающий оплату государственной пошлины (при реорганизации в форме преобразования, слияния, разделения, выделения). Также заявитель при реорганизации вправе к комплекту документов приложить документ, подтверждающий представление в территориальный орган Социального фонда России сведений в соответствии с подпунктами 1−8 пункта 2 статьи 6 и пунктом 2 статьи 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и в соответствии с частью 4 статьи 9 Федерального закона от 30.04.2008 N 56-ФЗ «О дополнительных страховых взносах на накопительную пенсию и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений» (при государственной регистрации некоммерческой организации, создаваемой путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения).

Комплект документов оформляется в соответствии с требованиями Административного регламента Минюста о регистрации.

Ликвидация благотворительной организации влечет ее прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства ее прав и обязанностей к другим лицам. Этим процедура ликвидации отличается от процедуры реорганизации. Подробнее с порядком ликвидации благотворительной организации можно ознакомиться в пункте 3 комментируемой статьи.

Пункт 2

Комментируемая норма запрещает реорганизацию благотворительной организации в форме ее преобразования в хозяйственное товарищество или в хозяйственное общество. Следовательно, возможность преобразования благотворительной организации в коммерческую организацию не предусматривается действующим законодательством. Следует отметить, что действующая редакция ГК РФ не предусматривает возможность преобразования любой некоммерческой организации в коммерческое юридическое лицо. Это обусловлено прежде всего существенной разницей в целях создания и деятельности коммерческих и некоммерческих организаций. Как известно, основной целью деятельности коммерческих организаций является извлечение прибыли. В то время как некоммерческие организации не имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют полученную прибыль между своими участниками. В свою очередь, благотворительные организации как один из видов некоммерческих организаций создаются для реализации целей, предусмотренных в статье 2 комментируемого Закона. Следовательно, реорганизация благотворительной организации в форме ее преобразования (когда происходит смена организационно-правовой формы) допустима только в случае ее «перехода» в другую организационно-правовую форму некоммерческой организации.

На данный момент реорганизация некоммерческих организаций в форме преобразования является наиболее практикуемой процедурой реорганизации.

В комментируемом пункте важно отметить варианты преобразования благотворительных организаций в организации иных организационно-правовых форм.

Важно обратить внимание, что любая форма реорганизации благотворительного фонда не допускается.

Благотворительное частное учреждение может быть преобразовано в автономную некоммерческую организацию. Причем решение о преобразовании принимается единолично учредителем учреждения, что в некоторой степени противоречит статье 10 комментируемого Закона о коллегиальном высшем органе управления, который уполномочен принимать решения о реорганизации и ликвидации благотворительной организации.

Статья 123.4 ГК РФ предусматривает возможность преобразования благотворительной общественной организации в ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию или общественно полезный фонд. Решение о преобразовании принимается членами такой организации (высшим коллегиальным органом управления — Общим собранием членов или Съездом (Конференцией), что совпадает с позицией статьи 10 комментируемого Закона относительно принятия решения о реорганизации благотворительной организации ее высшим коллегиальным органом управления.

Необходимо обратить внимание, что права и обязанности реорганизованной в форме преобразования благотворительной организации в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

Пункт 3

Пункт 3 комментируемой статьи посвящен порядку использования имущества благотворительной организации, оставшегося после ее ликвидации. Ликвидация благотворительной организации означает ее прекращение как юридического лица без перехода в порядке универсального правопреемства ее прав и обязанностей к другим лицам.

Условно ликвидацию можно разделить на два вида: добровольную и принудительную.

Принудительная ликвидация благотворительной организации означает прекращение благотворительной организации как юридического лица по решению суда, в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Например, по решению суда благотворительная организация может быть ликвидирована в случае систематического осуществления деятельности, противоречащей ее уставным целям. К случаям, когда благотворительная организация может быть ликвидирована в принудительном порядке (по решению суда), относится признание государственной регистрации благотворительной организации недействительной, в том числе в связи с допущенными при ее создании грубыми нарушениями закона. При этом такие нарушения должны носить неустранимый характер. Принудительно ликвидировать благотворительную организацию смогут также в случаях отсутствия у такой организации разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности, а также, если благотворительная организация осуществляет деятельность, которая по закону запрещена, либо реализуется благотворительной организацией с нарушением Конституции РФ, либо с неоднократным нарушением закона и иных правовых актов. Подать иск о ликвидации благотворительной организации может ее учредитель в случае невозможности достижения целей, ради которых благотворительная организация создана, в том числе в случае, если осуществление деятельности благотворительной организации становится невозможным или существенно затрудняется.

Кроме того, статья 20 комментируемого Закона определяет, что благотворительная организация может быть ликвидирована в случае ее неоднократного предупреждения в письменной форме со стороны органа Минюста. Такое предупреждение выносится в адрес благотворительной организации в случае совершения действий, противоречащих ее целям, а также нормам комментируемого Закона. Такое предупреждение может быть обжаловано благотворительной организацией в судебном порядке.

Важно отметить, что благотворительный фонд может быть ликвидирован только на основании решения суда по заявлению заинтересованных лиц.

Благотворительный фонд может быть ликвидирован:

Нормы Федерального закона о НКО и нормы ГК РФ не содержат сведений о том, какие случаи для ликвидации благотворительного фонда можно отнести к категории других случаев, предусматриваемых законом. К категории других случаев, на основании которых происходит ликвидация благотворительного фонда, можно отнести положения ГК РФ, посвященные ликвидации всех юридических лиц. Так, подпункт 4 п. 3 ст. 61 ГК РФ устанавливает, что благотворительный фонд ликвидируется по решению суда в случае систематического осуществления деятельности, противоречащей его уставным целям. Такая ликвидация совершается по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом.

Решение о добровольной ликвидации благотворительной организации согласно статье 10 комментируемого Закона принимается ее высшим коллегиальным органом управления. Такое решение может быть принято высшим органом благотворительной организации, по сути, в любой момент. Перечень обстоятельств, руководствуясь которыми, принимается решение о ликвидации благотворительной организации, в законодательстве не закрыт. Так, высший орган управления благотворительной организации может принять решение о ее ликвидации в связи с истечением срока, на который создана благотворительная организация. Или в связи с достижением цели, ради которой благотворительная организация создана.

Условно процедуру ликвидации можно разделить на несколько этапов.

1 этап. Высший орган управления благотворительной организации принимает решение о ее ликвидации, а также указанным решением назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора) благотворительной организации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами благотворительной организации. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемой организации выступает в суде. Кроме того, в решении высшего органа управления, который оформляется в виде протокола заседания высшего коллегиального органа управления, могут быть отражены сведения о порядке и сроках ликвидации благотворительной организации.

В течение 3 рабочих дней с момента принятия решения о ликвидации благотворительной организации в территориальный орган Минюста представляются следующие документы:

Комплект документов оформляется в соответствии с требованиями Административного регламента Минюста о регистрации.

Если в представленных документах не будут выявлены нарушения действующего законодательства, то по итогам их рассмотрения в ЕГРЮЛ появится запись о начале процедуры ликвидации благотворительной организации. А заявителю будет выдан лист записи из ЕГРЮЛ, подтверждающий вышеуказанные сведения.

2 этап ликвидации связан с опубликованием ликвидационной комиссией в СМИ (Журнал «Вестник государственной регистрации»), в котором публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщения о ликвидации благотворительной организации, о порядке и сроке заявления требований ее кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации в Вестнике государственной регистрации.

В течение этого срока ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации благотворительной организации.

Кроме того, нормы Федерального закона о государственной регистрации юридических лиц обязывают все юридические лица, в том числе благотворительные организации, вносить сведения об их ликвидации в Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности (далее – Федресурс).

3 этап. После окончания срока предъявления требований кредиторами (не менее, чем через 2 месяца с даты публикации сообщения в журнале «Вестник государственной регистрации») ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который утверждается высшим коллегиальным органом управления благотворительной организацией.

Промежуточный ликвидационный баланс содержит следующие сведения:

Если имеющиеся у ликвидируемой благотворительной организации (кроме благотворительных частных учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества благотворительной организации, на которое в соответствии с законом допускается обращение взыскания, с торгов. Для продажи с торгов объектов стоимостью не более 100 тысяч рублей (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу) проведение торгов не требуется.

Важно отметить, что субсидиарную ответственность по обязательствам благотворительного частного учреждения несет собственник его имущества. При недостаточности средств у ликвидируемого благотворительного частного учреждения, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание, кредиторы вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого учреждения. Такие требования не распространяются на благотворительные фонды и благотворительные общественные организации. Так, учредители благотворительного фонда изначально не имеют имущественных прав в отношении созданного ими фонда и не отвечают по его обязательствам. Также как и члены благотворительной общественной организации не отвечают по обязательствам организации.

В случае недостаточности имущества ликвидируемой благотворительной организации для удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве благотворительной организации, если такая благотворительная организация может быть признана несостоятельной (банкротом).

В территориальный орган Минюста России для регистрации сведений о составлении промежуточного ликвидационного баланса представляются следующие документы:

Комплект документов оформляется в соответствии с требованиями Административного регламента Минюста о регистрации.

Если в представленных документах не будут выявлены нарушения действующего законодательства, то по итогам их рассмотрения в ЕГРЮЛ появится запись о составлении юридическим лицом промежуточного ликвидационного баланса. А заявителю будет выдан лист записи из ЕГРЮЛ, подтверждающий вышеуказанные сведения.

4 этап. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается высшим коллегиальным органом управления благотворительной организации.

Комментируемый пункт устанавливает судьбу имущества ликвидируемой благотворительной организации. Так, ее имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, должно использоваться только на благотворительные цели. Порядок использования такого имущества определяется уставом благотворительной организации. В случае если устав благотворительной организации не предусматривает такие сведения, то порядок использования оставшегося имущества устанавливается решением ликвидационной комиссии, если иное не установлено федеральным законом. Данная норма ограничивает возможности направления оставшегося после ликвидации имущества благотворительной организации на цели, отличные от благотворительных целей, обозначенных в статье 2 комментируемого Закона. Так, например, в отношении некоммерческих организаций, которые не являются благотворительными, допускается направление такого имущества на цели, в интересах которых такая НКО была создана. Также статья 20 Федерального закона о НКО допускает направление части или полного объема такого имущества на благотворительные цели. А имущество частного учреждения, которое не является благотворительным, после удовлетворения требований кредиторов передается его собственнику. Если частное учреждение является благотворительной организацией, то согласно норме комментируемого Закона, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество благотворительного частного учреждения должно быть направлено на благотворительные цели.

За государственную регистрацию ликвидации благотворительной организации взимается государственная пошлина в размере, установленном НК РФ. На текущий момент ее размер составляет 800 рублей.

В территориальный орган Минюста России для регистрации сведений о составлении ликвидационного баланса и завершения процедуры ликвидации представляются следующие документы:

Документы, подтверждающие оплату государственной пошлины, представляются заявителем в территориальный орган Минюста России по инициативе самого заявителя. Аналогичное правило действует и в отношении документа, подтверждающего представление в территориальный орган документа, подтверждающего представление в территориальный орган Социального фонда России сведений в соответствии с подпунктами 1−8 пункта 2 статьи 6 и пунктом 2 статьи 11 Федерального закона «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и в соответствии с частью 4 статьи 9 Федерального закона «О дополнительных страховых взносах на накопительную пенсию и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений».

Комплект документов оформляется в соответствии с требованиями Административного регламента Минюста о регистрации.

Если в представленных документах не будут выявлены нарушения действующего законодательства, то по итогам их рассмотрения в ЕГРЮЛ появится запись о прекращении юридического лица, что означает завершение процедуры ликвидации благотворительной организации. Ликвидация благотворительной организации считается завершенной, а благотворительная организация — прекратившей существование после внесения сведений о ее прекращении в единый государственный реестр юридических лиц. По итогам завершения процедуры ликвидации заявителю будет выдан лист записи из ЕГРЮЛ, подтверждающий вышеуказанные сведения.

Комментарий к статье 13

Пункт 1

Комментируемый пункт закрепляет право благотворительной организации создавать филиалы и открывать представительства на территории Российской Федерации. Аналогичная норма в отношении всех юридических лиц содержится в положениях ГК РФ, в отношении всех некоммерческих организаций — в положениях Федерального закона о НКО. Упоминание возможности создания филиала и открытия представительства общественной организацией, имеются в нормах Федерального закона об ОО.

Согласно нормам ГК РФ, представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Важно отметить, что нормы комментируемого пункта указывают на возможность благотворительных организаций открывать представительства и создавать филиалы на территории Российской Федерации с соблюдением требований законодательства РФ. Тем самым благотворительным организациям, имеющим намерения открыть свое обособленное подразделение в виде филиала или представительства, необходимо обращаться к нормам ГК РФ и Федерального закона о НКО, в которых обозначены основные положения о таких обособленных подразделениях. Понятия филиала и представительства, отраженные в Федеральном законе о НКО, практически полностью дублируют понятия филиала и представительства, отраженные в ГК РФ, с тем лишь уточнением, что в вышеназванном законе такие понятия даны в отношении конкретных юридических лиц — некоммерческих организаций. А как мы помним, все благотворительные организации являются некоммерческими организациями. Важно обратить внимание на возможность создания филиала и открытия представительства благотворительной организации только вне места своего нахождения. Согласно ГК РФ, место нахождения любого юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Следовательно, создаваемый филиал или открываемое представительство должны находиться по месту нахождения, отличному от населенного пункта (муниципального образования), в котором зарегистрирована создаваемая их благотворительная организация.

ГК РФ определяет, что представительства и филиалы должны быть указаны в едином государственном реестре юридических лиц. Следовательно, при создании филиала или открытии представительства у благотворительной организации не возникает обязанности внести изменения в свой устав. До 01 марта 2023 года все уставы НКО должны были содержать сведения о филиалах и представительствах. На практике разделы уставов, посвященные филиалам и представительствам НКО, по сути, дублировали положения действующего законодательства. 01 марта 2023 года вступили в силу изменения, касающиеся содержания уставов некоммерческих организаций и общественных объединений. Указанные изменения не обязывают НКО и общественные объединения (в форме которых может быть создана благотворительная организация) включать в свои уставы сведения о филиалах и представительствах.

Решение о создании филиала или открытии представительства принимает высший коллегиальный орган управления благотворительной организацией. Этот же орган, согласно пункту 4 комментируемой статьи, назначает руководителя филиала и представительства. Такое решение оформляется в виде протокола заседания высшего коллегиального органа управления благотворительной организацией.

Для того чтобы благотворительной организации создать филиал или открыть представительство, ей необходимо пройти процедуру регистрации изменений сведений о благотворительной организации, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Благотворительная организация для регистрации создания филиала или открытия представительства подает в территориальный орган Минюста РФ следующие документы:

Правоприменительная практика показывает, что к комплекту документов дополнительно нужно приложить гарантийное письмо, подтверждающее право благотворительной организации использовать указанный в заявлении Р13 014 адрес в качестве адреса места нахождения регистрируемого филиала или представительства.

Комплект документов оформляется в соответствии с требованиями Административного регламента Минюста о регистрации.

Пункт 2

Комментируемая норма определяет возможность благотворительных организаций создавать свои филиалы и открывать представительства на территориях иностранных государств. Если благотворительная организация планирует открывать названные обособленные подразделения на территории других государств, то ей нужно руководствоваться законодательством этих стран, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

Стоит отметить, что нормы Федерального закона о НКО в статье 5 прямо не указывают на возможность некоммерческих организаций открывать представительства и создавать филиалы на территории иностранных государств. Следовательно, такое право прямо закреплено за теми некоммерческими организациями, которые являются благотворительными.

Нормы Федерального закона об ОО также содержат сведения о возможности создания общественными объединениями (например, благотворительными общественными организациями) филиалов и открытии представительств на территории иностранных государств.

Таким образом, обособленные подразделения благотворительных организаций в виде представительств на территории других государств создаются для защиты интересов таких организаций на территории иной страны. А функционал филиала благотворительной организации, созданного за рубежом, по сути, позволяет в достаточно полной мере осуществлять деятельность от имени благотворительной организации в этой стране, включая и формат представительства.

Пункт 3

Комментируемый пункт определяет статус филиала и представительства, обозначая, что такие обособленные подразделения не являются юридическими лицами. Закон определяет, что для осуществления деятельности филиала и представительства должно быть утверждено соответствующее положение о филиале/представительстве. Положение разрабатывается и утверждается благотворительной организацией, которая создает филиал или открывает представительство. Конкретных нормативных требований к содержанию положения о филиале/представительстве в действующем законодательстве нет. Но стоит отметить, что такой документ должен четко определять функционал создаваемого обособленного подразделения.

Орган, который уполномочен утверждать положение о филиале или представительстве, в комментируемом Законе прямо не указан. Следовательно, утвердить положение о филиале/представительстве может как высший коллегиальный орган управления благотворительный организации, так и иной орган, к компетенции которого согласно уставу благотворительной организации, могут быть отнесены такие функции.

У филиала/представительства благотворительной организации должен быть отдельный баланс. Указанный баланс, в том числе учитывает имущество благотворительной организации, которым она наделяет свой филиал/представительство. Кроме того, имущество филиала/представительства учитывается на балансе благотворительной организации, которая их создала.

По сути, комментируемая норма закрепляет положения ГК РФ и Федерального закона о НКО о филиалах и представительствах, уточняя, что их действие распространяется, в том числе и на такой вид некоммерческих организаций как благотворительные организации.

Пункт 4

Пункт 4 комментируемого Закона посвящен порядку назначения руководителя филиала/представительства благотворительной организации. Так, Закон определяет, что назначить руководителя филиала/представительства может только ее высший коллегиальный орган управления. Указанная норма отличает порядок назначения руководителя филиала/представительства благотворительный организации от аналогичного порядка в отношении иных некоммерческих организаций и общественных объединений. Так, Федеральный закон о НКО по сравнению с комментируемым Законом прямо не относит к компетенции высшего органа управления решение вопроса о назначении руководителей филиала и представительства. Но комментируемый Закон не позволяет отнести вопрос о назначении руководителя филиала/представительства благотворительной организации к компетенции иного органа управления благотворительной организации.

Высший орган управления благотворительной организации, назначающий руководителя филиала/представительства, определяет объем полномочий такого лица. Важно отметить, что руководитель филиала/представительства не является единоличным исполнительным органом (лицом, действующим от имени благотворительной организации без доверенности). Комментируемый Закон определяет, что кроме назначения на должность высшим органом управления, руководителю филиала/представительства должна быть выдана доверенность от имени благотворительной организации. Следовательно, руководитель филиала/представительства благотворительной организации является ее представителем, действующим на основании доверенности. Важно отметить, что наличие доверенности у руководителя филиала/представительства благотворительной организации является обязательным в силу прямого указания на этот факт в комментируемом Законе. Доверенность выдается от имени благотворительной организации лицом, имеющем право действовать без доверенности от ее имени. Форма доверенности — письменная. Если в функционал руководителя филиала/представительства благотворительной организации входят полномочия, связанные с совершением сделок, которые требуют нотариальной формы доверенности, то выдаваемая от имени благотворительной организации доверенность должна быть удостоверена в нотариальном порядке.

Пункт 5

Данная норма дополнительно закрепляет положение о том, что филиал и представительство не являются юридическими лицами. Такие подразделения действуют в гражданском обороте не от своего имени, а от имени создавшей их благотворительной организации. Филиалы и представительства благотворительных организаций не имеют принадлежащего им обособленного имущества, не могут от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, не могут быть истцом и ответчиком в суде. Следовательно, ответственность за деятельность филиала/представительства несет сама благотворительная организация как юридическое лицо.

Комментируемый пункт соответствует положениям ГК РФ о филиалах и представительствах, действие которого распространяется на все юридические лица, а также норме статьи 5 Федерального закона о НКО, посвященной филиалам и представительствам всех некоммерческих организаций. Таким образом, пункт 5 комментируемой статьи не устанавливает иных правил или особенностей в отношении определения степени ответственности филиалов/представительств благотворительных организаций по сравнению с другими некоммерческими организациями.

Более подробные сведения об ответственности благотворительной организации можно посмотреть в статье 20 Закона.

Комментарий к статье 14

Пункт 1

Для расширения возможностей реализации уставных целей Закон позволяет благотворительным организациям объединяться в ассоциации и союзы. Причем такие ассоциации и союзы создаются на договорной основе. Данное право также закреплено в Федеральном законе о НКО, который позволяет некоммерческим организациям создавать другие некоммерческие организации и вступать в ассоциации и союзы в интересах достижения целей, предусмотренных уставом такой некоммерческой организации.

Действующее гражданское законодательство относит ассоциации (союзы) к одному из видов корпоративных некоммерческих организаций. Согласно статье 123.8 ГК РФ ассоциацией (союзом) признается объединение юридических лиц и/или граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных целей, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей. Следовательно, ассоциацией (союзом) благотворительных организаций является объединение благотворительных организаций, основанное на добровольном членстве и созданное для представления и защиты общих интересов, для расширения возможностей реализации уставных целей благотворительных организаций.

Важно отметить, что создать такую ассоциацию (союз) и стать в ней членами могут только благотворительные организации. Таким образом, другие юридические лица, в том числе некоммерческие организации, которые не являются благотворительными, не могут выступить в качестве учредителей такого объединения. Аналогичное ограничение действует и в отношении их возможности вступить в состав членов ассоциации (союза), объединяющей только благотворительные организации.

Для создания ассоциации (союза) ее учредителями должны выступить не менее 2 благотворительных организаций. Это требование содержится в статье 123.9 ГК РФ.

Кроме того, комментируемая норма содержит сведения о необходимости наличия договора между благотворительными организациями для создания объединения (ассоциации или союза) благотворительных организаций. Представляется, что данная норма была включена в статью комментируемого Закона на основании ранее действовавших положений Федерального закона о НКО. До вступления в силу 01 марта 2023 года поправок в Федеральный закон о НКО нормы статьи 14 названного закона содержали сведения о том, что учредительным документом ассоциации или союза наряду с уставом является учредительный договор. В действующей редакции статьи 14 Федерального закона о НКО учредительным документом некоммерческих организаций, к которым в том числе относятся ассоциации и союзы, является только устав, утверждаемый ее учредителями (участниками, членами, собственниками имущества).

Стоит отметить, что в Федеральном законе об ОО также содержатся положения относительно возможности общественных объединений создавать союзы (ассоциации) общественных объединений. Причем законодатель дает таким общественным объединениям право выбора документов, на основании которых такие организации могут быть созданы — учредительный договор и/или устав.

Положения Административного регламента Минюста о регистрации, посвященного предоставлению государственной услуги по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций, также не содержат в перечне документов, представляемых для регистрации НКО, информацию о необходимости приложения учредительного или иного договора к комплекту документов для регистрации ассоциации (союза) благотворительных организаций. Кроме того, действующее законодательство не предъявляет четких требований к оформлению такого договора или перечня сведений, которые в нем должны быть обязательно отражены.

На практике учредительный договор содержит сведения, которые включают в себя ключевые положения устава юридического лица.

Порядок регистрации ассоциации (союзов) благотворительных организаций аналогичен порядку регистрации некоммерческих организаций, отраженному в пункте 1 статьи 9 комментируемого Закона.

По данным Минюста России по состоянию на март 2023 года в России зарегистрировано не менее 6 некоммерческих организаций, наименование которых подразумевает осуществление деятельности, связанной с объединением благотворительных организаций. При этом открытые сведения информационных источников в сети Интернет, сведения сайтов, социальных сетей не позволяют определить степень активности таких организаций, а также направления их деятельности с учетом отсутствия в открытом доступе их учредительных документов и актуальных новостей, посвященных работе таких объединений.

Пункт 2

Норма статьи относит объединения (ассоциации, союзы) благотворительных организаций к некоммерческим организациям. Таким образом, законодатель определяет, что такое объединение благотворительных организаций является такой же некоммерческой организацией, как и другие ассоциации (союзы), объединяющие определенный круг лиц со своими целями и интересами. Комментируемый пункт по своей сути дублирует положения норм ГК РФ и Федерального закона о НКО, относя ассоциации (союзы) благотворительных организаций к некоммерческим организациям. Следовательно, порядок создания, осуществления и прекращения деятельности таких организаций регулируется нормами ГК РФ и положениями законодательства, касающегося деятельности некоммерческих организаций.

Важно отметить, что комментируемая статья не относит объединения (ассоциации, союзы) к разряду благотворительных организаций. Пункт 2 определяет статус ассоциаций (союзов) благотворительных организаций как некоммерческих организаций, без «статуса» благотворительной организации.

Пункт 3

Комментируемый пункт делает акцент на самостоятельности членов ассоциаций (союзов) благотворительных организаций. Закон определяет, что, несмотря на вхождение в состав членов такой ассоциации (союза), благотворительная организация сохраняет свою самостоятельность и права юридического лица. ГК РФ устанавливает, что любое юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть оспорено юридическим лицом в суде.

Кроме того, статья 11 Федерального закона о НКО устанавливает, что члены любых ассоциаций (союзов) сохраняют свою самостоятельность и права.

Следовательно, ассоциация (союз) благотворительных организаций не обладает правом вмешиваться в деятельность своих членов в лице благотворительных организаций и не обладает правом ограничивать такие благотворительные организации в их правах.

Стоит учитывать, что членство в любой ассоциации (союзе) предполагает наделение члена такой организации определенными правами и обязанностями. Ассоциации (союзы) являются корпоративными некоммерческими организациями. Для всех корпораций ГК РФ устанавливает определенный перечень прав, которые обозначены в статье 65.2 ГК РФ.

Так, член ассоциации (союза) благотворительных организаций имеет право:

Дополнительные права членов ассоциации (союза) благотворительных организаций установлены в статье 123.11 ГК РФ. В соответствии с указанной нормой член ассоциации (союза) благотворительных организаций вправе на равных началах с другими членами ассоциации (союза) безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми ею услугами. Кроме того, член ассоциации (союза) благотворительных организаций вправе выйти из нее по своему усмотрению в любое время.

Обязанности члена ассоциации (союза) благотворительных организаций определены пунктом 4 статьи 65.2 ГК РФ. Так член ассоциации (союза) благотворительных организаций обязан:

Кроме того, к обязанностям члена ассоциации (союза) благотворительных организаций относится уплата предусмотренных уставом членских взносов. На члена ассоциации (союза) благотворительных организаций по решению высшего органа такой организации может возлагаться обязанность по уплате дополнительных имущественных взносов в имущество ассоциации (союза). Эти положения закреплены в статье 123.11 ГК РФ.

ГК РФ позволяет в уставе ассоциации (союза) благотворительных организаций определять основания и порядок для исключения членов таких объединений. Также устав ассоциации (союза) устанавливает последствия прекращения членства в такой организации. Важно заметить, что членство в любой ассоциации (союзе) неотчуждаемо, т. е. статус члена такой некоммерческой организации нельзя передать иным лицам.

Пункт 4

Данная норма посвящена ответственности ассоциации (союза) благотворительных организаций по отношению к своим членам, а также ответственности благотворительных организаций, которые являются членами такого объединения.

В комментируемом пункте дублируются положения ГК РФ о том, что ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Следовательно, при возникновении обстоятельств, повлекших наложение мер ответственности на благотворительную организацию, входящую в состав членов ассоциации (союза) благотворительных организаций, ассоциация (союз) благотворительных организаций не обязана совершать в пользу кредитора благотворительной организации — члена ассоциации (союза) определенные действия.

ГК РФ в статье 123.8 устанавливает, что члены ассоциации (союза) не отвечают по ее (его) обязательствам, за исключением случаев, если законом или уставом ассоциации (союза) предусмотрена субсидиарная ответственность ее членов. Субсидиарная ответственность применима к исполнению обязательств, где на стороне должника участвует два лица: основной должник и субсидиарный (дополнительный) должник. Согласно нормам ГК РФ субсидиарная ответственность у дополнительного должника может возникнуть в том случае, если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование. Применительно к комментируемой статье под основным должником следует понимать ассоциацию (союз) благотворительных организаций. Под субсидиарным (дополнительным) должником подразумевается благотворительная организация, которая является членом такой ассоциации (союза). Следовательно, комментируемый Закон является одним из тех нормативных актов, который прямо предусматривает такую ответственность для членов объединений благотворительных организаций. Закон однозначно указывает на то, что члены ассоциаций (союзов) благотворительных организаций несут субсидиарную ответственность по обязательствам такого объединения. Причем в уставе ассоциации (союза) благотворительных организаций должны определяться порядок и размеры субсидиарной ответственности.

Стоит отметить, что положения Федерального закона о НКО так же категоричны в вопросе субсидиарной ответственности членов любых ассоциаций (союзов), как и нормы комментируемого Закона: такая ответственность должна предусматриваться учредительными документами ассоциации (союза).

Правоприменительная практика показывает, что при подготовке устава ассоциации (союза) во внимание берутся в первую очередь положения ГК РФ, который позволяет не вносить в учредительные документы ассоциации (союза) сведения о субсидиарной ответственности ее (его) членов.

Комментарий к статье 15

Пункт 1

Благотворительная организация, зарегистрированная в качестве юридического лица, имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам. ГК РФ относит к имуществу вещи (материальные предметы и наличные деньги) и иное имущество (безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права), включая имущественные права. Сведения о том, какое имущество может быть у благотворительной организации, более подробно рассматриваются в комментарии к статье 16 Закона.

Комментируемая норма посвящена источникам формирования имущества благотворительной организации. Статья Закона перечисляет виды таких источников. При этом их перечень в Законе не закрыт. Это позволяет формировать имущество благотворительной организации за счет других, не поименованных в статье поступлений. При этом важно учитывать, что такие источники не должны быть запрещены законодательством.

Закон относит к источникам формирования имущества благотворительной организации взносы ее учредителей. Примечательно, что комментируемая норма по большей части пересекается с нормами Федерального закона о НКО и Федерального закона об ОО, положения которых также содержат отдельные статьи, посвященные источникам формирования имущества некоммерческих организаций и общественных объединений. Так, статья 26 Федерального закона о НКО определяет, что поступления от учредителей некоммерческих организаций могут быть единовременными и регулярными. Важно помнить, что порядок регулярных поступлений от учредителей должен определяться уставом любой некоммерческой организации, в том числе благотворительной, если такая организация предусматривает возможность формирования имущества за счет таких поступлений.

В комментируемой норме источники формирования имущества не имеют привязки к конкретным организационно-правовым формам, в которых могут быть созданы благотворительные организации (см. комментарий к статье 6 Закона). При этом важно обратить внимание на определение общественно полезного фонда, который может быть создан как благотворительная организация. Все общественно полезные фонды учреждаются на основе добровольных имущественных взносов. Следовательно, создание благотворительного фонда в силу норм ГК РФ подразумевает добровольную передачу его учредителями имущественных взносов в адрес такого фонда. В понятиях других организационно-правовых форм, которые обозначены в Законе как формы благотворительных организаций, нет упоминаний о необходимости их учреждения на основе добровольных взносов. Нет в действующем законодательстве и фиксированного размера взносов учредителей благотворительных организаций. Нормы Закона не предъявляют однозначных требований к составу имущества, которое может быть передано в качестве взноса учредителя. То, каким образом будут вноситься указанные поступления, на практике определяется в решении или протоколе о создании благотворительной организации, если идет речь об учреждении такого юридического лица. Кроме того, благотворительные организации обладают правом закрепить порядок формирования имущества за счет взносов учредителей в своих уставах.

Важно отметить требования законодательства относительно возможностей благотворительной организации осуществлять приносящую доход деятельность. Если устав благотворительной организации содержит сведения об осуществлении такой деятельности, то это обязывает благотворительную организацию иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество. Причем рыночная стоимость такого имущества должна составлять не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью. По состоянию на май 2023 г. размер уставного капитала для обществ с ограниченной ответственностью должен быть не менее чем десять тысяч рублей. Как правило, при создании благотворительной организации, устав которой содержит сведения о приносящей доход деятельности, вопрос о формировании такого имущества рассматривается на первом собрании учредителей наряду с другими вопросами, связанными с учреждением благотворительной организации. Следовательно, поступления от учредителей для формирования имущества, необходимого для осуществления приносящей доход деятельности, можно отнести к источнику, поименованному в комментируемой статье как взносы от учредителей благотворительной организации.

Комментируемая норма относит к источникам формирования имущества благотворительной организации членские взносы. Причем в статье имеется уточнение о том, что членские взносы — это источник формирования имущества для тех благотворительных организаций, которые основаны на членстве. Действующее законодательство относит такие организации к корпоративным юридическим лицам. В форме корпоративного юридического лица создаются благотворительные общественные организации. ГК РФ обязывает всех членов благотворительных общественных организаций уплачивать предусмотренные ее уставом членские взносы. Как правило, уставы благотворительных общественных организаций предусматривают не только обязанность уплаты членских взносов, но и определенные последствия в случае их неуплаты, которые могут повлечь исключение лица из состава членов такой организации.

Закон относит решение вопросов, связанных с определением размера и порядка уплаты членских взносов членами общественных организаций, к компетенции высшего органа управления. На практике это позволяет не включать в устав благотворительной общественной организации такие сведения. Прежде всего это обуславливается тем, что размер членских взносов, условия и порядок их оплаты могут изменяться в силу определенных причин с течением времени. В свою очередь, каждое изменение подобных сведений, при их наличии в уставе организации, требовало бы обновления устава, его утверждения и прохождения процедуры внесения изменений в учредительные документы.

К категории источников формирования имущества благотворительной организации Закон относит благотворительные пожертвования. Норма устанавливает круг лиц, которые предоставляют пожертвования благотворительной организации — это граждане (физические лица) и юридические лица. Статья содержит указание на формы благотворительных пожертвований: натуральная форма (например, в виде предметов одежды, продуктов питания, средств гигиены и др.) или денежные средства. Закон относит благотворительные пожертвования, которые имеют целевой характер, к категории благотворительных грантов. Следовательно, благотворительные пожертвования могут делаться благотворительной организации без каких-либо условий — на осуществление предусмотренной в уставе благотворительной деятельности. В случае если пожертвования носят целевой характер и предоставляются для решения определенной задачи, комментируемый Закон относит такие благотворительные пожертвования к категории благотворительных грантов. При этом необходимо учитывать, что определение гранта в целях налогообложения отражено в НК РФ. Гранты предоставляются на безвозмездной и безвозвратной основах российскими физическими лицами, некоммерческими организациями, а также иностранными и международными организациями и объединениями по перечню таких организаций, утверждаемому Правительством Российской Федерации на осуществление конкретных программ в областях, установленных НК РФ. Термин «грант» в данном случае приводится в целях применения налогового законодательства — чтобы благотворительная организация как получатель имущества смогла определить, подлежит ли полученное имущество в виде гранта налогообложению.

Если передача благотворительного пожертвования для осуществления благотворительной деятельности не предполагает его использование в рамках конкретной цели, то благотворительная организация самостоятельно определяет направления использования полученных средств. Важно учитывать нормы комментируемого Закона и положения устава благотворительной организации для определения направления использования такого благотворительного пожертвования.

Комментируемая норма не содержит определения благотворительного пожертвования. Общее понятие пожертвований дано в статье 582 ГК РФ. Им является дарение вещи или права в общеполезных целях. Пожертвовать можно любую вещь (движимое или недвижимое имущество) или имущественное право.

Необходимо учитывать положения ГК РФ относительно использования форм договоров пожертвования. Передача благотворительного пожертвования стоимостью более 3000 рублей юридическим лицом предполагает оформление письменного договора. Если в качестве благотворительного пожертвования благотворительной организации по договору передается недвижимое имущество, то такой документ подлежит государственной регистрации.

Благотворительная организация должна вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвованного имущества.

Еще одним источником формирования имущества благотворительной организации являются доходы от внереализационных операций. Отдельно в комментируемой статье выделены доходы от внереализационных операций в виде доходов от ценных бумаг. Закон позволяет благотворительным организациям отнести к источникам формирования своего имущества в виде доходов от внереализационных операций дивиденды, проценты по акциям, облигациям и другим ценным бумагам и вкладам. Практика показывает, что благотворительные организации практически не используют в своей деятельности такие виды поступлений в связи с отсутствием в собственности таких организаций ценных бумаг. Это связано с тем, что наличие ценных бумаг предполагает обязанность благотворительной организации нести определенные расходы, связанные с их обслуживанием. Как правило, у благотворительных организаций, ввиду их особого статуса как некоммерческих организаций, нет средств и источников, которые они могли бы использовать для финансового обеспечения приобретения и обслуживания ценных бумаг.

В комментируемой норме отсутствует понятие доходов от внереализационных операций. Для того чтобы понять, какие именно доходы благотворительной организации относятся к такому источнику формирования ее имущества, нужно обратиться к нормам НК РФ. Под доходами от внереализационных операций организаций, в том числе и благотворительных организаций, понимаются получаемые ими внереализационные доходы. Внереализационными доходами являются те доходы, которые не связаны с реализацией товаров, работ, услуг. Перечень внереализационных доходов определен в статье 250 НК РФ. В частности, к внереализационным доходам относятся доходы, полученные благотворительной организацией от сдачи имущества (включая земельные участки) в аренду (субаренду) при условии, что такие доходы не определяются благотворительной организацией как доходы от реализации в порядке статьи 249 НК РФ. К внереализационным доходам благотворительной организации также относятся признанные должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафы, пени и/или иные санкции за нарушение договорных обязательств, а также суммы возмещения убытков или ущерба.

Благотворительная организация при наличии у нее временно свободных денежных средств может разместить такие средства на депозитных счетах в кредитных организациях. Доходы в виде процентов от размещения средств, а также доходы, начисленные банком на остаток денежных средств по банковскому (расчетному) счету благотворительной организации, также относятся к категории внереализационных доходов.

К внереализационным доходам благотворительной организации могут быть отнесены категории имущества (в том числе денежные средства), работы, услуги, полученные благотворительной организацией в рамках благотворительной деятельности (в том числе в виде благотворительной помощи, пожертвований), целевые поступления, целевое финансирование. Риск отнесения перечисленного имущества и поступлений к категории внереализационных доходов возникает у той благотворительной организации, которая будет использовать такое имущество и поступления не по целевому назначению.

Отдельным источником формирования имущества комментируемый Закон выделяет поступления в благотворительную организацию от осуществления деятельности по привлечению ресурсов.

В норме перечислены возможные варианты поступлений в благотворительную организацию от деятельности по привлечению ресурсов. Деятельность по привлечению ресурсов благотворительной организации может основываться на организации кампаний, к которым можно отнести проведение благотворительных акций. С их помощью благотворительная организация привлекает благотворителей и добровольцев (волонтеров).

Для привлечения благотворителей и добровольцев (волонтеров) благотворительная организация имеет право организовывать развлекательные, культурные, спортивные и иные массовые мероприятия. Важно помнить, что такие мероприятия должны совпадать с целями и видами деятельности благотворительных организаций, отраженных в их уставах.

Деятельностью по привлечению ресурсов благотворительной организации являются кампании по сбору благотворительных пожертвований. При этом стоит заметить, что сами благотворительные пожертвования комментируемой статьей выделены как отдельный вид источника для формирования имущества благотворительной организации.

Статья 16.1 комментируемого Закона разрешает благотворительным организациям осуществлять сбор пожертвований в ящики для сбора благотворительных пожертвований. Для сбора пожертвований организация может установить стационарный ящик в своем помещении. Установить стационарный ящик организация может и в других помещениях, например, в магазине, торговом центре, заключив для этого договор с собственником помещения. На проводимых публичных мероприятиях (развлекательных, культурных, спортивных и иных массовых мероприятиях) благотворительная организация может использовать для сбора пожертвований переносной ящик. Более подробную информацию о порядке использования благотворительными организациями ящиков для сбора благотворительных пожертвований можно посмотреть в комментарии к статье 16.1.

Благотворительные организации вправе привлекать добровольцев (волонтеров) к выполнению на безвозмездной основе работ (оказанию услуг) в рамках благотворительной деятельности, предусмотренной их уставами. Для привлечения добровольцев (волонтеров) благотворительные организации также могут проводить отдельные кампании. Причем труд добровольцев (волонтеров) комментируемая норма выделяет как отдельный источник формирования имущества благотворительной организации.

К деятельности благотворительной организации, связанной с привлечением ресурсов, Закон относит право такой организации проводить аукционы. Важно учесть, что при проведении аукциона благотворительная организация обязана выполнить все требования, установленные по проведению аукционов в отдельных нормах законодательства Российской Федерации. Основные положения, связанные с организацией аукционов, установлены статьями 447 и 448 ГК РФ.

В комментируемой норме отражена возможность благотворительной организации проводить лотереи. Здесь важно обратить внимание на то, что и аукционы, и лотереи могут проводиться благотворительными организациями в соответствии с действующим законодательством. Организация и проведение лотерей регулируется специальным законом — Федеральный закон от 11.11.2003 № 138-ФЗ № «О лотереях». Анализ положений указанного закона позволяет сделать вывод о невозможности проведения лотерей благотворительными организациями.

Еще одним видом деятельности благотворительной организации по привлечению ресурсов является реализация имущества и пожертвований, поступивших в благотворительную организацию от благотворителей. Закон уточняет, что такая деятельность должна соответствовать пожеланиям благотворителей. Это означает, что благотворительная организация не может по своему усмотрению и против воли благотворителей реализовать поступившие от них имущество и пожертвования. Здесь важен факт согласования возможности организации использовать указанные поступления для реализации непосредственно с теми лицами, которые передали имущество или пожертвования.

К источникам формирования имущества благотворительной организации Закон относит доходы от разрешенной законом предпринимательской деятельности.

При этом важно отметить, что согласно нормам ГК РФ, вступившими в силу в сентябре 2014 года, устанавливается, что некоммерческие организации, к которым относятся благотворительные организации, могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям. ГК РФ определяет, что правом осуществления предпринимательской деятельности обладают только автономные некоммерческие организации при соблюдении ими определенных условий. Полагаем, что представленная в комментируемом Законе формулировка источника имущества благотворительной организации (доходы от разрешенной законом предпринимательской деятельности) нуждается в корректировке в части приведения в соответствие с нормами действующего гражданского законодательства.

Если говорить о возможности благотворительной организации осуществлять приносящую доход деятельность, то нужно обратить внимание на несколько моментов. Во-первых, такая деятельность не должна противоречить действующему законодательству РФ. Во-вторых, возможность осуществления приносящей доход деятельности должна быть предусмотрена уставом благотворительной организации. Федеральный закон об НКО определяет, что перечень видов приносящей доход деятельности должен содержаться в уставе любой некоммерческой организации, которая ее осуществляет. В-третьих, такая деятельность должна служить достижению целей, ради которых создана благотворительная организация, а также приносящая доход деятельность должна соответствовать таким целям. В-четвертых, для того чтобы благотворительная организация могла осуществлять приносящую доход деятельность, она обязана иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество. Причем рыночная стоимость такого имущества должна составлять не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (10 000 руб.).

В комментируемом Законе не перечисляются виды деятельности, которые относятся к приносящей доход деятельности, осуществляемой благотворительной организацией. При этом Федеральный закон о НКО относит к приносящей доход деятельности приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой (в том числе благотворительной) организации, приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, а также участие в хозяйственных обществах в качестве вкладчика. Например, к приносящей доход деятельности благотворительной организации можно отнести различные виды издательской деятельности, организацию мероприятий в рамках своей тематики, оказание консультаций по вопросам уставной деятельности. Получение доходов от участия в хозяйственных обществах комментируемая норма относит к отдельному источнику формирования имущества благотворительной организации.

В соответствии с налоговым законодательством и Федеральным законом о НКО благотворительная организация обязана вести раздельный учет доходов и расходов по приносящей доход деятельности и доходов (расходов), полученных (произведенных) в рамках средств целевого финансирования и целевых поступлений.

Важно помнить, что полученная благотворительной организацией прибыль в виде доходов от приносящей доход деятельности, не подлежит распределению между участниками (членами) благотворительной организации.

Закон относит доходы, поступающие от деятельности хозяйственных обществ, учрежденных благотворительной организацией к самостоятельному источнику формирования имущества. Хозяйственные общества учреждаются благотворительной организацией для создания материальных условий реализации ее благотворительных целей.

Важно обратить внимание на предусмотренные статьей 12 комментируемого Закона требования для возможности благотворительной организации получать доходы от названной деятельности. Норма не допускает учреждение хозяйственного общества благотворительной организацией совместно с другими лицами. Это означает, что благотворительная организация будет являться единственным учредителем (участником) создаваемого хозяйственного общества. Исключение установлено для случаев, когда такое участие является результатом получения благотворительной организацией ценных бумаг хозяйственных обществ на пополнение ее целевого капитала или приобретения благотворительной организацией акций хозяйственных обществ за счет денежных средств, составляющих ее целевой капитал, в порядке, установленном Федеральным законом о целевом капитале.

Хозяйственные общества учреждаются благотворительными организациями в целях получения прибыли. Доходы, полученные от участия в хозяйственных обществах, благотворительная организация обязана использовать на цели благотворительной деятельности, предусмотренной в уставе. Такие доходы, как и доходы от другой приносящей доход деятельности, не подлежат распределению между учредителями и членами (участниками) благотворительной организации.

Комментируемая статья выделяет труд добровольцев (волонтеров) в качестве отдельного источника формирования имущества благотворительной организации. Понятие «доброволец (волонтер)» дано в статье 5 комментируемого Закона. Добровольцами (волонтерами) являются физические лица, осуществляющие добровольческую (волонтерскую) деятельность в благотворительных целях или в иных общественно полезных целях. Статья 1 комментируемого Закона определяет добровольческую (волонтерскую) деятельность как добровольную деятельность в форме безвозмездного выполнения работ и/или оказания услуг в целях благотворительной деятельности.

Безвозмездность выполнения работ и/или оказания услуг подразумевает отсутствие выплаты вознаграждений добровольцам (волонтерам) со стороны благотворительной организации. Доброволец (волонтер) не может требовать от благотворительной организации выплаты ему вознаграждения за его труд в качестве добровольца (волонтера). Стоит заметить, что действующая редакция комментируемого Закона содержит в наименовании данного источника формирования имущества слово «труд». Этот термин в большей степени относится к категории трудовых отношений, регулируемых Трудовым кодексом РФ, и используется на практике в тех случаях, когда работодатель заключает с работником трудовой договор. Но в контексте комментируемой статьи слово «труд» употребляется в значении слов «помощь» или «вклад» со стороны добровольцев (волонтеров) в интересах благотворительной организации. При этом благотворительной организации важно обращать внимание на необходимость разделения внутри организации трудовых отношений и отношений с добровольцами (волонтерами) ввиду существенной разницы характера и условий таких отношений. Условия осуществления добровольческой (волонтерской) деятельности могут быть (а в отдельных случаях должны быть) закреплены в гражданско-правовых договорах с добровольцами (волонтерами). Договор с добровольцем (волонтером) рекомендуется заключать в случае, если осуществление добровольческой (волонтерской) деятельности носит долгосрочный характер и/или предполагает систематическое привлечение добровольца (волонтера) к деятельности благотворительной организации. Обязанность заключить договор с добровольцем (волонтером) возникает у благотворительной организации при необходимости возмещения добровольцу (волонтеру) расходов, связанных с его деятельностью. Более подробные сведения о содержании таких договоров, о возможных вариантах возмещения расходов добровольцу (волонтеру) можно узнать из статьи 17.1 Закона.

Следует отметить, что участники семинаров, тренингов и других мероприятий, проводимых благотворительными организациями в рамках осуществления предусмотренной в уставе благотворительной деятельности, не являются добровольцами (волонтерами). Участники таких мероприятий только принимают в них участие и не выполняют каких-либо работ (не оказывают услуг), следовательно, не являются добровольцами (волонтерами), и благотворительная организация не вправе заключать с участниками гражданско-правовые договоры о безвозмездном выполнении работ (оказании услуг).

Комментируемая статья оставляет перечень источников имущества благотворительной организации открытым. Это означает, что благотворительная организация может отнести к таким источникам те поступления, которые прямо не перечислены в комментируемом Законе. Такие поступления будут относиться к категории иных источников. При этом важно учитывать, что иные источники формирования имущества благотворительной организации должны быть не запрещены действующим законодательством РФ. К таким источникам можно отнести гранты Президента Российской Федерации, предоставленные в соответствии с законодательством РФ на осуществление деятельности (программ, проектов), определенной актами Президента Российской Федерации, Фондом президентских грантов на развитие гражданского общества, Президентским фондом культурных инициатив на реализацию проектов в области культуры, искусства и креативных (творческих) индустрий.

Каждой благотворительной организации при поступлении имущества или имущественных прав нужно помнить о необходимости правовой оценки поступлений. Важно обращать внимание на оформление поступлений в благотворительную организацию с точки зрения составления необходимых договоров, а также учитывать нормы, касающиеся налогообложения поступлений, предназначенных для формирования имущества благотворительной организации.

Комментарий к статье 16

Пункт 1

Комментируемая статья содержит примерный перечень имущества благотворительной организации и устанавливает ограничения на использование такого имущества.

К имуществу по действующему гражданскому законодательству Российской Федерации относятся как вещи (материальные предметы, наличные деньги), так и иное имущество (безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права), включая имущественные права. Комментируемый закон не устанавливает ограничения на состав имущества благотворительной организации. Однако исключения для определенных видов имущества могут быть предусмотрены иными федеральными законами. Так, по общему правилу, имущество может свободно отчуждаться и приобретаться, если законом оно не изъято из оборота или не ограничено в обороте (статья 129 ГК РФ). Например, Земельным кодексом РФ определяется перечень земельных участков, изъятых из оборота. Такие земельные участки не могут передаваться в частную собственность.

Пунктом 1 комментируемой статьи определено, что имущество благотворительной организации может находиться у нее на праве собственности или на ином вещном праве. Из перечня «иных вещных прав», предусмотренных гражданским законодательством, к благотворительной организации применимо право оперативного управления, и это относится к случаям, когда благотворительная организация создана в форме учреждения.

Пункт 2

Пунктом 2 комментируемой статьи очерчиваются границы использования благотворительной организацией своего имущества. Благотворительная организация вправе совершать в отношении своего имущества любые сделки, которые, во-первых, не противоречат законодательству Российской Федерации; во-вторых, соответствуют уставу этой организации; в-третьих, учитывают пожелания благотворителя.

Под сделкой понимаются действия благотворительной организации, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются гражданские права и обязанности. Сделки могут быть двух — или многосторонними (договоры) и односторонними (например, выдача доверенности).

При совершении сделок благотворительным организациям необходимо учитывать не только нормы комментируемого Закона (например, относительно запрета на оказание помощи коммерческим организациям), но и положения гражданского законодательства (например, о договоре пожертвования), и законодательство о некоммерческой деятельности (в частности, нормы о приносящей доход деятельности).

При этом следует учитывать, что благотворительные организации являются некоммерческими организациями, имущество и доходы которых не распределяются между учредителями или членами (участниками) организации. Добровольные имущественные взносы учредителей при создании благотворительных фондов и членские взносы, поступившие благотворительным общественным организациям от их членов, становятся собственностью этих благотворительных организаций. При выходе из благотворительной организации, а также в случае ликвидации организации, ее члены (участники, учредители) не вправе получать часть имущества или стоимость этого имущества, или требовать возврата уплаченных членских и иных имущественных взносов. Владение, пользование и распоряжение своим имуществом благотворительная организация должна осуществлять в соответствии с его назначением и только для достижения уставных целей.

Одним из участников благотворительной деятельности является благотворитель. Согласно статье 5 Закона, благотворители — это лица, осуществляющие благотворительные пожертвования в определенных Законом формах. При этом благотворителям предоставлено право определять цели и порядок использования своих пожертвований. При расходовании (использовании) пожертвования обязательно должно учитываться его целевое назначение, определенное благотворителем.

Пункт 3

Пунктом 3 комментируемой статьи установлено одно из ограничений на использование имущества благотворительной организации, известное как правило «20 на 80». Благотворительная организация, согласно этому правилу, не вправе использовать на оплату труда административно-управленческого персонала более 20% финансовых средств, расходуемых этой организацией за финансовый год. Из этого следует, что данное ограничение по расходам касается, во-первых, только заработной платы и не распространяется на иные административные расходы (аренду помещения, коммунальные услуги и т. п.). Во-вторых, в указанные 20% включается зарплата не всех работников благотворительной организации, а только относящихся к категории административно-управленческого персонала, например, директора, главного бухгалтера и пр. На оплату труда лиц, участвующих в реализации благотворительных программ, данное ограничение не распространяется.

Пункт 4

Согласно пункту 4 комментируемой статьи, в случае если благотворителем или благотворительной программой не установлено иное, не менее 80% благотворительного пожертвования в денежной форме должно быть использовано на благотворительные цели в течение года с момента получения благотворительной организацией этого пожертвования. Благотворительные пожертвования в натуральной форме направляются на благотворительные цели в течение одного года с момента их получения, если иное не установлено благотворителем или благотворительной программой.

Таким образом, благотворительной программой или благотворителем могут быть установлены иные сроки. Из этого следует, что при наличии благотворительной программы, утвержденной на несколько лет, можно изменить процентное соотношение годовых расходов из полученного пожертвования. Длительный срок использования пожертвования можно предусмотреть также договором с благотворителем (договором пожертвования).

Данное ограничение не распространяется на пожертвования, полученные на формирование или пополнение целевого капитала благотворительной организации, которые осуществляются в порядке, установленном Федеральным законом о целевом капитале.

Необходимо учитывать, что соблюдение благотворительной организацией требований Закона по использованию имущества и расходованию средств (правила «20 на 80») отражается в ежегодном отчете благотворительной организации, который сдается в Минюст России до 31 марта года, следующего за отчетным. При выявлении нарушений Закона Минюст России может направить благотворительной организации предупреждение в письменной форме. В случае неоднократного предупреждения в письменной форме благотворительная организация, согласно статье 20 Закона, может быть ликвидирована в судебном порядке по иску Минюста России.

Пункт 5

Пунктом 5 комментируемой статьи установлено, что имущество благотворительной организации не может быть передано (в формах продажи, оплаты товаров, работ, услуг и в других формах) учредителям (членам) этой организации на более выгодных для них условиях, чем для других лиц.

Комментарий к статье 16.1

Статья, посвященная ящикам для сбора благотворительных пожертвований, появилась в Законе в апреле 2020 года в связи с принятием Федерального закона от 7 апреля 2020 г. N 113-ФЗ «О внесении изменения в Федеральный закон «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)». Нормы, регулирующие правила сбора денежных средств посредством ящиков для сбора пожертвований, вступили в силу 5 октября 2020 года.

До появления комментируемой статьи в Законе сбор пожертвований с использованием ящиков не был урегулирован законом. Ни один из нормативных источников не толковал понятие ящика для сбора пожертвований, не определял порядок сбора пожертвований с использованием такого средства. По сути, ящик для сбора пожертвований могла использовать в своих целях любая организация или физическое лицо – в законодательстве не было норм относительно того, кому именно может принадлежать благотворительный ящик. Сбор пожертвований с использованием различного рода емкостей мог проходить где угодно, при этом организаторы сбора не всегда могли иметь законные основания для установки ящика или нахождения с ним в помещении. Также действующее законодательство не содержало правил извлечения пожертвований из ящика.

Добросовестные организации для сбора благотворительных пожертвований с помощью ящиков пользовались различными методическими пособиями, которые разрабатывались другими организациями на основе своего многолетнего опыта использования такого механизма для сбора пожертвований. Безусловно, что такие рекомендации не имели силу закона и могли искажаться. Хуже всего то, что доверчивостью граждан пользовались мошенники, которые под ширмой печальных историй собирали пожертвования для удовлетворения собственных корыстных умыслов, которые совсем не совпадали с целями благотворительной деятельности. Все это привело к тому, что доверие к благотворительным организациям стало снижаться. Сострадательных людей, готовых жертвовать, стало меньше. Потенциальные жертвователи понимали, что положенные в ящик 50-100 рублей, не всегда могут дойти до конечного получателя, учитывая публичное раскрытие информации об участившихся случаях обмана сбора средств через благотворительные ящики. Таким образом, сфера сбора организациями пожертвований граждан с помощью ящиков уже длительное время требовала регулирования на законодательном уровне.

Для устранения пробелов в законе и в целях нормативного закрепления правил использования ящиков для сбора благотворительных пожертвований в Законе появилась отдельная статья, посвященная данной теме.

Пункт 1

В пункте определяется понятие ящика для сбора благотворительных пожертвований. Под ним понимается емкость сбора благотворительных пожертвований. Комментируемый Закон исключает из понятия ящика для сбора благотворительных пожертвований случаи сбора пожертвований в виде безналичных денежных средств. Следовательно, понятие ящика для сбора благотворительных пожертвований в комментируемом пункте представлено для случаев использования такой емкости для сбора пожертвований в виде наличных денежных средств или пожертвований в натуральной форме (например, в виде предметов одежды, продуктов питания, средств гигиены и др.).

Закон устанавливает, какие организации имеют право использовать ящики для сбора благотворительных пожертвований. Такое право предусматривается исключительно в отношении некоммерческих организаций. Причем учредительными документами (уставами) таких НКО должно быть предусмотрено право на осуществление благотворительной деятельности.

Таким образом, ящиками для сбора благотворительных пожертвований могут пользоваться:

Кроме того, комментируемый пункт разделяет ящики для сбора благотворительных пожертвований на два вида:

Пункт 2 и Пункт 3

Нормы пунктов 2 и 3 посвящены правилам размещения стационарных ящиков для сбора благотворительных пожертвований.

Условно правила можно разделить на несколько подпунктов в зависимости от обстоятельств, при которых предполагается размещение стационарного ящика.

В этом случае Закон определяет необходимость заключения договора на размещение стационарного ящика. Такой договор должен быть заключен благотворительной организацией/некоммерческой организацией без статуса «благотворительная» с собственником помещения (например, с магазином, торговым центром и др.) или уполномоченным им лицом. В комментируемом Законе не содержится сведений о конкретном виде договора, который должен быть заключен. Представляется, что договор на установку и использование ящиков для сбора благотворительных пожертвований по своей правовой природе является непоименованным договором. В соответствии с пунктом 2 статьи 421 ГК РФ стороны вправе заключать договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами (непоименованный договор). В этом случае принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д. (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах»).

Комментируемая статья прямо запрещает размещать стационарные ящики для сбора благотворительных пожертвований без заключения договора на их установку. Но для некоторых случаев есть исключения. О них идет речь в двух следующих подпунктах.

Закон не обязывает организацию заключать договор на размещение ящика, в том случае, если такой ящик устанавливается в помещении, которое принадлежит благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная» на основании права собственности, на основании договора аренды или договора безвозмездного пользования помещением. Следовательно, принадлежность помещения благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная» (независимо от объема прав пользования таким помещением) освобождает такую организацию от заключения, например, с собственником арендуемого помещения, отдельного договора на размещение ящика для сбора благотворительных пожертвований.

Закон разрешает благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная» без заключения отдельного договора на размещение ящика использовать такой ящик во время и в месте проведения своих публичных и иных мероприятий. Также Закон позволяет установить и использовать стационарный ящик и при этом не заключать названный выше договор во время и в месте проведения публичных и иных мероприятий, проводимых несколькими благотворительными организациями/некоммерческими организациями без статуса «благотворительная» (их объединениями) совместно.

При этом в Законе не определено понятие публичного мероприятия. В контексте комментируемой статьи под публичным мероприятием подразумевается массовое или открытое для свободного посещения мероприятие. Такое мероприятие организуется исключительно в благотворительных целях и никаким образом не связано с публичными мероприятиями в смысле Федерального закона «О собраниях, митингах, демонстрациях, шествиях и пикетированиях». Также Закон не раскрывает критериев для мероприятий, которые могут быть отнесены к категории иных мероприятий. Следовательно, если отталкиваться от содержания комментируемого пункта, к иным мероприятиям в теории можно отнести те мероприятия, которые относятся к категории непубличных и реализуются в рамках уставной деятельности благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная» и действующего законодательства.

Важно отметить, что сам сбор благотворительных пожертвований с использованием стационарного ящика не может считаться самостоятельным мероприятием благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная». Это обуславливается тем, что Закон прямо указывает на возможность использования ящиков только «в месте и во время» проведения мероприятия. Из этого следует, что помимо сбора пожертвований, должно еще что-то происходить, в целом именуемое как мероприятие.

Пункт 4

В отличие от предыдущих пунктов 2 и 3 комментируемой статьи в данной норме идет речь о переносных ящиках для сбора благотворительных пожертвований.

Закон устанавливает исключительно 2 возможных варианта использования таких ящиков благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная»:

Иные варианты использования переносных ящиков (например, на улице или в общественном транспорте) для сбора благотворительных пожертвований Законом не предусматриваются.

Пункт 5

Комментируемая норма обязывает благотворительную организацию/некоммерческую организацию без статуса «благотворительная», которая собирает пожертвования с помощью ящиков, подготовить и иметь в наличии определенные документы. К таким документам Закон относит положение о программе или иной акт, в соответствии с которым будет проводиться сбор.

Комментируемый пункт не отражает перечень сведений, которые должны быть включены в положение о программе, в соответствии с которым будет проходить сбор благотворительных пожертвований с использованием ящиков. Также Закон не содержит положений относительно того, какие именно документы можно отнести к иным актам, в соответствии с которыми будет использован ящик для сбора благотворительных пожертвований. Следовательно, если отталкиваться от норм комментируемого Закона, таким документом может быть благотворительная программа. Это внутренний документ, который должен быть у любой благотворительной организации. Он включает комплекс мероприятий, утвержденных высшим органом управления благотворительной организацией и направленных на решение конкретных задач, соответствующих уставным целям этой организации. Соответственно, сбор благотворительных пожертвований с помощью ящиков может проводиться благотворительной организацией/некоммерческой организацией без статуса «благотворительная» в рамках реализации мероприятий, обозначенных в благотворительной программе. Подробные сведения о содержании благотворительных программ можно посмотреть в комментарии к статье 17 Закона.

Также Закон позволяет благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная», которые планируют использовать ящик для сбора благотворительных пожертвований, разработать отдельный документ, посвященный сбору пожертвований. Например, Положение о сборе благотворительных пожертвований или Положение о благотворительном мероприятии, в рамках проведения которого будет организован сбор. Важно отметить, что такие документы обязательно должны содержать сведения о цели сбора и описание процедуры сбора пожертвований в ящики.

Анализ норм комментируемой статьи позволяет сделать вывод о необходимости издания от имени благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная» приказа об установке стационарных ящиков для сбора благотворительных пожертвований или об использовании переносного ящика для сбора благотворительных пожертвований на мероприятии. В таком документе следует отразить все действия благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная», которые ей необходимо совершить для обеспечения установки и/или использования ящика для сбора благотворительных пожертвований.

Кроме обязанности благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная» иметь в наличии документы, в соответствии с которыми проводится сбор благотворительных пожертвований, Закон указывает на необходимость публиковать отчет об использовании собранных благотворительных пожертвований. Требования к форме, содержанию и к сроку предоставления отчета утверждены Минюстом России. Такой отчет публикуется на Информационном портале Министерства юстиции РФ о деятельности некоммерческих организаций. По состоянию на март 2023 года опубликование отчета благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная» об использовании собранных благотворительных пожертвований происходит посредством направления такого отчета в электронной форме по адресу: blago@minjust.gov.ru. Кроме того, благотворительная организация/некоммерческая организация без статуса «благотворительная» должна опубликовать такой отчет на своем сайте (при его наличии).

У отчета об использовании собранных благотворительных пожертвований нет утвержденного бланка. Он составляется в произвольной форме, но есть определенный перечень сведений, которые в таком отчете должны быть отражены:

Пункт 6

Комментируемый пункт устанавливает перечень обязательных сведений, ознакомление с которыми должна обеспечить благотворительная организация/некоммерческая организация без статуса «благотворительная», использующая ящики для сбора благотворительных пожертвований.

К таким сведениям Закон относит:

Пункт 7

Норма Закона позволяет обеспечить ознакомление со сведениями, указанными в предыдущем пункте с использованием мобильного телефона, смартфона или иного компьютерного устройства.

Это означает, что благотворительная организация/некоммерческая организация без статуса «благотворительная» может выбрать удобный для нее вариант обеспечения ознакомления с указанной в пункте 6 информацией:

Пункт 8

Комментируемый пункт содержит отсылку к документу, который определяет требования, порядок установки и использования ящиков для сбора благотворительных пожертвований. Таким документом является Постановление Правительства РФ от 1 октября 2020 г. N 1584 «Об утверждении требований к ящикам для сбора благотворительных пожертвований, порядка их установки, использования и извлечения имущества, собранного с их помощью» (далее по тексту в комментируемом пункте — Постановление).

Постановление содержит перечень уточняющих пункт 6 комментируемой статьи сведений, которые должны быть отражены на емкости ящика.

Если обобщить положения комментируемой статьи и Постановления, то перечень обязательных сведений, которыми нужно оснастить ящик для сбора пожертвований, выглядит следующим образом:

На ящике для сбора имущества в натуральной форме дополнительно можно указать:

Постановление содержит ряд требований к месту установки ящика и его внешних характеристикам.

Каждому ящику для сбора должен быть присвоен инвентарный номер.

Ящик должен быть установлен в доступном месте, позволяющем внести пожертвование. Стационарный ящик для сбора пожертвований должен быть установлен таким образом, чтобы возможность его перемещения была максимально ограничена для посторонних лиц. Это требование подразумевает его надежную фиксацию в месте сбора пожертвований.

Закон не содержит определенных требований к форме ящика, его размерам и степени прозрачности. Закон позволяет самой благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная», использующей ящики, определиться с указанными внешними характеристиками емкости ящика. Но при этом Постановление определяет, что у ящика должна быть прорезь для опускания денежных средств (для пожертвований в виде наличных денежных средств) и/или отверстие для опускания иного имущества (для пожертвований имущества в натуральной форме (предметы, одежды, продукты и др.). Кроме того, ящик должен быть оснащен отверстием для вскрытия и извлечения денежных средств и/или иного имущества. Причем отверстие для вскрытия должно быть либо опечатано бумажной лентой с подписью и печатью благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная», либо опломбировано номерной пломбой.

Постановление дополняет условия использования переносного ящика для сбора пожертвований. В документе уточняется, что у волонтера или сотрудника благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная», которой принадлежит переносной ящик, должна быть доверенность от имени такой организации или договор с указанной организацией.

Пункт 9, пункт 10

Извлечение имущества, собранного с помощью ящика для сбора благотворительных пожертвований, должно происходить в рамках определенных правил. Эти правила определяются Постановлением Правительства РФ (далее по тексту — Постановление).

Под имуществом, которое извлекается из ящика в рамках Постановления, понимаются (далее по тексту — пожертвования):

Документ, на основании которого проводится сбор пожертвований, должен содержать сведения о том, с какой периодичностью (по мере заполнения или после окончания периода сборов с помощью ящика) происходит извлечение пожертвований из ящика.

Постановление определяет, что в извлечении пожертвований из ящика участвует от имени благотворительной организации/некоммерческой организации без статуса «благотворительная» уполномоченное лицо. У такого лица должна быть доверенность на вскрытие указанного ящика и изъятие из него собранных пожертвований или договор на совершение указанных выше действий. Кроме этого, процесс извлечения пожертвований уполномоченным лицом должен происходить в присутствии не менее 2 свидетелей.

Извлечение пожертвований фиксируется в акте вскрытия ящика для сбора пожертвований (далее — акт вскрытия ящика). Акт вскрытия ящика составляется в 3 экземплярах, подписывается уполномоченным лицом и 2 свидетелями. Один из актов вскрытия уполномоченное лицо оставляет себе для передачи в благотворительную организацию/некоммерческую организацию без статуса «благотворительная», два оставшихся экземпляра передаются 2 свидетелям.

Особенности извлечения наличных денежных средств:

Особенности извлечения иного имущества:

Пункт 11

Закон прямо запрещает оборудовать ящики для сбора пожертвований автоматическими устройствами для приема денежных средств, осуществления расчетов на которые распространяется действие Федерального закона от 27 июня 2011 года N 161-ФЗ «О национальной платежной системе» и Федерального закона от 3 июня 2009 года N 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами». Следовательно, благотворительная организация/некоммерческая организация без статуса «благотворительная» не имеет права использовать для сбора благотворительных пожертвований ящики в виде платежных терминалов.

Пункт 12

Комментируемый пункт ограничивает действие статьи 16.1 Закона. Ее регулирование не распространяется на некоммерческие организации, созданные в форме религиозных организаций. Следовательно, религиозные организации при организации сборов благотворительных пожертвований не обязаны руководствоваться нормами комментируемой статьи. Ограничение распространения указанных норм на религиозные организации обуславливается нормами Федерального закона от 26 сентября 1997 года № 125-ФЗ «О свободе совести и религиозных объединениях», в соответствии с которым государство в деятельность таких организаций не вмешивается.

Комментарий к статье 17

Статья 17 Закона посвящена одному из основных внутренних документов благотворительной организации — благотворительной программе. Комментируемая статья не называет благотворительную программу обязательным документом для благотворительной организации, но из системного толкования норм Закона мы приходит именно к такому выводу, который подтверждается правоприменительной и судебной практикой. Более того, суды иногда применяют норму об обязательности благотворительной программы не только к благотворительным организациям, но и к иным некоммерческим организациям, не имеющим статуса благотворительных, но осуществляющим благотворительную деятельность поскольку такое право закреплено в их уставах.

В первом пункте комментируемой статьи установлен важный принцип — благотворительная программа должна быть утверждена высшим органом управления благотворительной организации, а значит и изменения, принимаемые в случае необходимости, должны утверждать высшим органом управления. Для благотворительных фондов — это Совет, а для благотворительных общественных организаций — общее собрание членов (конференция). Благотворительная программа должна включать в себя цель (цели) из устава организации и задачи, на достижение которых она направлена, комплекс мероприятий, смету предполагаемых поступлений и планируемых расходов (включая оплату труда лиц, участвующих в реализации благотворительной программы), а также этапы и сроки ее реализации. В практике часто можно встретить благотворительные программы, в которых содержится упоминание бессрочного характера. Полагаем, что подобная формулировка не соответствует требованиям закона.

Пунктом 3 комментируемой статьи установлено, что на финансирование благотворительных программ должно быть направлено не менее 80% поступивших за финансовый год доходов от внереализационных операций, поступлений от учрежденных благотворительной организацией хозяйственных обществ и доходов от разрешенной законом предпринимательской деятельности. В 80% могут быть включены расходы на материально-техническое, организационное и иное обеспечение благотворительных программ, на оплату труда лиц, участвующих в реализации благотворительных программ, и другие расходы, связанные с реализацией благотворительных программ. Перечень не является закрытым. Законодательством не установлено, что конкретно относится к материально-техническому, организационному и иному обеспечению благотворительных программ. Полагаем, что такое обеспечение может включать покупку оборудования, в том числе компьютерного, приобретение имущества, в том числе для последующей передачи благополучателям программы, оплату услуг, необходимых для реализации программы. Все эти расходы необходимо включать в смету благотворительной программы. Работники благотворительной организации (лица, с которыми заключены трудовые договоры) могут быть признанными участвующими в реализации благотворительных программ, если их должностные инструкции включают выполнение функций, необходимых для реализации задач и проведения мероприятий благотворительной программы, а расходы на их заработную плату включены в смету благотворительной программы. Закон прямо не устанавливает, что страховые взносы за работников, участвующих в реализации благотворительных программ, могут быть отнесены к 80%, но полагаем, что такие расходы могут быть отнесены к другим расходам, связанным с реализацией благотворительных программ.

При реализации долгосрочных благотворительных программ поступившие средства используются в сроки, установленные этими программами. Однако ни в одной статье закона нет критериев, по которым можно было бы отнести благотворительную программу к долгосрочной.